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    論分析法學(xué)

    時(shí)間:2021-10-01 15:46:25 法學(xué)論文 我要投稿

    論分析法學(xué)

    一、分析法學(xué)的含義

      分析實(shí)證主義法學(xué)的核心就是對于法律進(jìn)行一種實(shí)證的分析,或者說,對于一個(gè)國家制定法的客觀分析。從這個(gè)意義上講

     

      ,一個(gè)國家有了自己的一套法律制度,就存在對于這種法律制度分解釋和適用,這種對于法律的解釋,就是最原始意義的分析。因而,我們可以說,西方分析實(shí)證主義法學(xué)的形成,是與成文法的發(fā)達(dá)密不可分的。如果我們從這個(gè)意義上理解分析實(shí)證主義法學(xué),那么,西方分析實(shí)證主義法學(xué)發(fā)端于古羅馬,特別是羅馬共

      

    和國時(shí)代。

      在西方法理學(xué)文獻(xiàn)中,我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)與分析實(shí)證主義法學(xué)相關(guān)的名詞是“分析法學(xué)”、“分析實(shí)證主義法學(xué)”、“法律實(shí)證主義”和“新分析法學(xué)”。在不太嚴(yán)格區(qū)分這些名詞的法學(xué)家那里,這些名詞是可以通用的。如果我們要嚴(yán)格地區(qū)分這些名詞之間的細(xì)微差別,這里可以作出這樣的界定。

      “分析法學(xué)”更多的是指19世紀(jì)邊沁和奧斯丁所創(chuàng)立的法律命令說,他們在法律研究的方法方面,采取一種分析的方法,總結(jié)出法律制度的一般概念、范疇和原則,用奧斯丁的話說,是“一般法理學(xué)”所采取的科學(xué)的方法,他們嚴(yán)格區(qū)分立法學(xué)(或者他們稱為倫理學(xué))和和法理學(xué),將法理學(xué)的范圍嚴(yán)格地限定于一個(gè)國家的實(shí)在法。

      “分析實(shí)證主義法學(xué)”是“實(shí)證主義法學(xué)”的一部分。“實(shí)證主義”的概念來源于孔德,他把知識的進(jìn)化分為三個(gè)時(shí)期,即所謂神學(xué)時(shí)期、形而上學(xué)時(shí)期和實(shí)證主義時(shí)期,他認(rèn)為實(shí)證主義才是真正意義上的科學(xué)。把這種實(shí)證主義運(yùn)用到法律領(lǐng)域,便有了實(shí)證主義法學(xué)。這是一個(gè)廣泛的概念,它既包括對于制定法的實(shí)證法學(xué),即所謂分析法學(xué),又包括對于法律歷史的實(shí)證法學(xué),即所謂歷史法學(xué),還包括對于法律在社會(huì)中的實(shí)證分析,即所謂的社會(huì)法學(xué)�!胺蓪�(shí)證主義”是“實(shí)證主義法學(xué)”的另外一種表達(dá)形式,廣義的法律實(shí)證主義與實(shí)證主義法學(xué)同義,狹義的法律實(shí)證主義特指分析實(shí)證主義法學(xué)。從內(nèi)涵上講,分析實(shí)證主義法學(xué)泛指自奧斯丁到哈特,以及到拉茲、麥考密克的法律理論。

      “新分析法學(xué)”泛指20世紀(jì)對于奧斯丁分析法學(xué)的最新發(fā)展,嚴(yán)格地講,哈特的法律規(guī)則說是新分析法學(xué)的典型代表,但是,從廣義上看,“新分析法學(xué)”同時(shí)包括了哈特的法律規(guī)則理論和凱爾森的法律規(guī)范理論。

      為了準(zhǔn)確地表達(dá)分析實(shí)證主義法學(xué)的含義,這里有必要考察一下西方學(xué)者對于這個(gè)概念的分析。

      哈特在1957年前后對法律實(shí)證主義的表述是:1,法律是一種命令,這種理論與邊沁和奧斯丁有關(guān);2,對法律概念的分析首先是值得研究的,其次,它不同于社會(huì)學(xué)和歷史的研究,再次,它不同于批判性的價(jià)值評價(jià);3,判決可以從事先確定了的規(guī)則中邏輯地歸納出來,而無須求助于社會(huì)的目的、政策或道德;4,道德判斷不能通過理性論辯論證或證明來建立或捍衛(wèi);5,實(shí)際上設(shè)定的法律不得不與應(yīng)然的法律保持分離。[i]可以說,第1、第2和第5是奧斯丁明確提出過的,而第3和第4則是奧斯丁理論的邏輯結(jié)果。

      澳大利亞法學(xué)家薩莫斯(Robert S. Summers)于1966年提出了法律實(shí)證主義的十大含義,十大含義依次為:

      1,實(shí)際上的法律可以清楚地與應(yīng)當(dāng)?shù)姆蓞^(qū)分開來。薩莫斯說,奧斯丁對此回答是肯定的。

      2,現(xiàn)存實(shí)在法的概念適宜于分析研究。薩莫斯認(rèn)為這肯定不是奧斯丁的觀點(diǎn),因?yàn)閵W斯丁并沒有涉及特殊法理學(xué)的具體內(nèi)容。

      3,力量或權(quán)力是法律的本質(zhì)。薩莫斯說這是肯定的。

      4,法律是一個(gè)封閉的體系,這個(gè)體系不利用其他學(xué)科中的任何東西作為它的前提。薩莫斯說,這不是奧斯丁的觀點(diǎn),而更象是康德或凱爾森的看法。

      5,法律和判決在任何終極的意義上都不能被理性地得到捍衛(wèi)。薩莫斯認(rèn)為這是哈特的看法。

      6,存在一個(gè)合乎邏輯的內(nèi)部一致的烏托邦,在這個(gè)烏托邦中,實(shí)在法應(yīng)該被制定出來并得到服從。的確,奧斯丁強(qiáng)調(diào)邏輯,強(qiáng)調(diào)一致性,強(qiáng)調(diào)實(shí)在法得到完全地服從,且他也不反對實(shí)在法合乎功利的原則。但是薩莫斯認(rèn)為不能這樣

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    論分析法學(xué)

    一、分析法學(xué)的含義

      分析實(shí)證主義法學(xué)的核心就是對于法律進(jìn)行一種實(shí)證的分析,或者說,對于一個(gè)國家制定法的客觀分析。從這個(gè)意義上講

     

      ,一個(gè)國家有了自己的一套法律制度,就存在對于這種法律制度分解釋和適用,這種對于法律的解釋,就是最原始意義的分析。因而,我們可以說,西方分析實(shí)證主義法學(xué)的形成,是與成文法的發(fā)達(dá)密不可分的。如果我們從這個(gè)意義上理解分析實(shí)證主義法學(xué),那么,西方分析實(shí)證主義法學(xué)發(fā)端于古羅馬,特別是羅馬共

      

    和國時(shí)代。

      在西方法理學(xué)文獻(xiàn)中,我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)與分析實(shí)證主義法學(xué)相關(guān)的名詞是“分析法學(xué)”、“分析實(shí)證主義法學(xué)”、“法律實(shí)證主義”和“新分析法學(xué)”。在不太嚴(yán)格區(qū)分這些名詞的法學(xué)家那里,這些名詞是可以通用的。如果我們要嚴(yán)格地區(qū)分這些名詞之間的細(xì)微差別,這里可以作出這樣的界定。

      “分析法學(xué)”更多的是指19世紀(jì)邊沁和奧斯丁所創(chuàng)立的法律命令說,他們在法律研究的方法方面,采取一種分析的方法,總結(jié)出法律制度的一般概念、范疇和原則,用奧斯丁的話說,是“一般法理學(xué)”所采取的科學(xué)的方法,他們嚴(yán)格區(qū)分立法學(xué)(或者他們稱為倫理學(xué))和和法理學(xué),將法理學(xué)的范圍嚴(yán)格地限定于一個(gè)國家的實(shí)在法。

      “分析實(shí)證主義法學(xué)”是“實(shí)證主義法學(xué)”的一部分。“實(shí)證主義”的概念來源于孔德,他把知識的進(jìn)化分為三個(gè)時(shí)期,即所謂神學(xué)時(shí)期、形而上學(xué)時(shí)期和實(shí)證主義時(shí)期,他認(rèn)為實(shí)證主義才是真正意義上的科學(xué)。把這種實(shí)證主義運(yùn)用到法律領(lǐng)域,便有了實(shí)證主義法學(xué)。這是一個(gè)廣泛的概念,它既包括對于制定法的實(shí)證法學(xué),即所謂分析法學(xué),又包括對于法律歷史的實(shí)證法學(xué),即所謂歷史法學(xué),還包括對于法律在社會(huì)中的實(shí)證分析,即所謂的社會(huì)法學(xué)�!胺蓪�(shí)證主義”是“實(shí)證主義法學(xué)”的另外一種表達(dá)形式,廣義的法律實(shí)證主義與實(shí)證主義法學(xué)同義,狹義的法律實(shí)證主義特指分析實(shí)證主義法學(xué)。從內(nèi)涵上講,分析實(shí)證主義法學(xué)泛指自奧斯丁到哈特,以及到拉茲、麥考密克的法律理論。

      “新分析法學(xué)”泛指20世紀(jì)對于奧斯丁分析法學(xué)的最新發(fā)展,嚴(yán)格地講,哈特的法律規(guī)則說是新分析法學(xué)的典型代表,但是,從廣義上看,“新分析法學(xué)”同時(shí)包括了哈特的法律規(guī)則理論和凱爾森的法律規(guī)范理論。

      為了準(zhǔn)確地表達(dá)分析實(shí)證主義法學(xué)的含義,這里有必要考察一下西方學(xué)者對于這個(gè)概念的分析。

      哈特在1957年前后對法律實(shí)證主義的表述是:1,法律是一種命令,這種理論與邊沁和奧斯丁有關(guān);2,對法律概念的分析首先是值得研究的,其次,它不同于社會(huì)學(xué)和歷史的研究,再次,它不同于批判性的價(jià)值評價(jià);3,判決可以從事先確定了的規(guī)則中邏輯地歸納出來,而無須求助于社會(huì)的目的、政策或道德;4,道德判斷不能通過理性論辯論證或證明來建立或捍衛(wèi);5,實(shí)際上設(shè)定的法律不得不與應(yīng)然的法律保持分離。[i]可以說,第1、第2和第5是奧斯丁明確提出過的,而第3和第4則是奧斯丁理論的邏輯結(jié)果。

      澳大利亞法學(xué)家薩莫斯(Robert S. Summers)于1966年提出了法律實(shí)證主義的十大含義,十大含義依次為:

      1,實(shí)際上的法律可以清楚地與應(yīng)當(dāng)?shù)姆蓞^(qū)分開來。薩莫斯說,奧斯丁對此回答是肯定的。

      2,現(xiàn)存實(shí)在法的概念適宜于分析研究。薩莫斯認(rèn)為這肯定不是奧斯丁的觀點(diǎn),因?yàn)閵W斯丁并沒有涉及特殊法理學(xué)的具體內(nèi)容。

      3,力量或權(quán)力是法律的本質(zhì)。薩莫斯說這是肯定的。

      4,法律是一個(gè)封閉的體系,這個(gè)體系不利用其他學(xué)科中的任何東西作為它的前提。薩莫斯說,這不是奧斯丁的觀點(diǎn),而更象是康德或凱爾森的看法。

      5,法律和判決在任何終極的意義上都不能被理性地得到捍衛(wèi)。薩莫斯認(rèn)為這是哈特的看法。

      6,存在一個(gè)合乎邏輯的內(nèi)部一致的烏托邦,在這個(gè)烏托邦中,實(shí)在法應(yīng)該被制定出來并得到服從。的確,奧斯丁強(qiáng)調(diào)邏輯,強(qiáng)調(diào)一致性,強(qiáng)調(diào)實(shí)在法得到完全地服從,且他也不反對實(shí)在法合乎功利的原則。但是薩莫斯認(rèn)為不能這樣

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