司法考試法理學(xué)歷年真題解析(21)

選項C正確。但如果特別法沒有規(guī)定的，可以參照適用一般法。

選項D錯誤。根據(jù)2009年修訂的《保險法》第94條的規(guī)定，對于保險公司的設(shè)立、變更、解散和清算事項，《保險法》沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國公司法》的規(guī)定。可以優(yōu)先適用《公司法》的規(guī)定，這就屬于法律另有約定的情形。

（2011年）

（一）

2011年7月5日，某公司高經(jīng)理與員工在飯店喝酒聚餐后表示：別開車了，“酒駕”已入刑，咱把車推回去。隨后，高經(jīng)理在車內(nèi)掌控方向盤，其他人推車緩行。記者從交警部門了解到，如機(jī)動車未發(fā)動，只操縱方向盤，由人力或其他車輛牽引，不屬于酒后駕車。但交警部門指出，路上推車既會造成后方車輛行駛障礙，也會構(gòu)成對推車人的安全威脅，建議酒后將車置于安全地點，或找人代駕。鑒于我國對“酒后代駕”缺乏明確規(guī)定，高經(jīng)理起草了一份《酒后代駕服務(wù)規(guī)則》，包括總則、代駕人、被代駕人、權(quán)利與義務(wù)、代為駕駛服務(wù)合同、法律責(zé)任等共六章二十一條郵寄給國家立法機(jī)關(guān)。請回答第89—91題。

89.關(guān)于高經(jīng)理和公司員工拒絕“酒駕”所體現(xiàn)的法的作用，下列說法正確的是（ ）。（2011年卷一不定項第89題）

A.法的指引作用

B.法的評價作用

C.法的預(yù)測作用

D.法的強(qiáng)制作用

【答案】A

【考點】法的作用

【解析】法的作用分為指引作用、評價作用、預(yù)測作用、強(qiáng)制作用和教育作用。法的指引功能（作用）是指法律作為一種行為規(guī)范，為人們提供某種行為模式，指引人們可以這樣行為、必須這樣行為或不得這樣行為，從而對行為者本人的行為產(chǎn)生的影響，也就是說，法的指引功能（作用）是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來實現(xiàn)的，它涉及的對象主要是指本人的行為。

法的評價功能（作用）是指法律對人們的行為是否合法或違法及其程度，具有判斷、衡量的作用，也就是說，法的評價作用涉及的是法的律他作用，即對他人的行為的評價，這是區(qū)別指引作用（涉本人的行為）和評價作用（涉他人的行為）的關(guān)鍵所在。

法的預(yù)測作用是指人們可以根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定事先估計到當(dāng)事人雙方將如何行為及行為的法律后果，也就是說，預(yù)測作用的對象是人們相互之間的行為，這里的人們應(yīng)作廣義的理解，即包括國家機(jī)關(guān)的行為。

法的強(qiáng)制作用是指法為保障自己得以充分實現(xiàn)，運(yùn)用國家強(qiáng)制力制裁、懲罰違法行為的作用，也就是說，法的強(qiáng)制作用只能針對違法犯罪人的行為，如果沒有違法犯罪行為的發(fā)生，那么法的強(qiáng)制作用就不能顯現(xiàn)。

法的教育作用是指通過法律的實施，法律規(guī)范對人們今后的行為發(fā)生的直接或間接的誘導(dǎo)影響，也就是說，法的教育作用針對的是一般人的行為。例如，通過對違法行為實施法律制裁不僅對違法者本人起到警示、警戒的作用，而且也對一般人產(chǎn)生了教育性影響。

本案中，因法律禁止“酒駕”，故高經(jīng)理和公司員工拒絕“酒駕”，表明其行為受到法律的指引，體現(xiàn)了法的指引作用，沒有體現(xiàn)法的評價、預(yù)測和強(qiáng)制作用。

90.關(guān)于交警部門的推車前行不屬于“酒駕”的解釋，下列判斷不正確的是（ ）。（2011年卷一不定項第90題）

A.屬于司法解釋

B.屬于行政解釋

C.直接運(yùn)用了類比推理

D.運(yùn)用了演繹推理

【答案】ABC

【考點】法律解釋與法律推理

【解析】選項A說法錯誤。司法解釋是法律解釋的一種，屬正式解釋，是指司法機(jī)關(guān)對法律、法規(guī)的具體應(yīng)用問題所作的說明。中國的司法解釋一般特指由最高人民法院和最高人民檢察院根據(jù)法律賦予的職權(quán)，對審判和檢察工作中具體應(yīng)用法律所作的具有普遍司法效力的解釋。交警部門并非司法機(jī)關(guān)，無權(quán)作出司法解釋。

選項B說法錯誤。行政解釋，是指國家行政機(jī)關(guān)在行政管理活動中，對有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用貫徹的問題所作的說明。但只有特定的行政機(jī)關(guān)才有權(quán)進(jìn)行行政解釋，本題中的“交警部門”無權(quán)作出行政解釋。

選項C說法錯誤。類比推理是根據(jù)兩個或兩類對象有部分屬性相同，從而推出它們的其他屬性也相同的推理。簡稱類推、類比。它是以關(guān)于兩個事物某些屬性相同的判斷為前提，推出兩個事物的其他屬性相同的結(jié)論的推理。從題中可看出，“交警部門”在作出解釋時沒有采用類推解釋。

選項D說法正確。演繹推理又稱三段論推理，是由兩個前提和一個結(jié)論組成，大前提是一般原理（規(guī)律），即抽象得出一般性、統(tǒng)一性的成果；小前提是指個別對象，這是從一般到個別的推理，從這個推理，然后得出結(jié)論。又稱從規(guī)律到現(xiàn)象的推理。是從普通回到特殊再回到個別。演繹推理正確的條件：若大小前提正確，則結(jié)論正確；若大前提或小前提錯誤，則結(jié)論錯誤。本題中“交警部門”對“推車”和“酒后駕駛”的對比論證，屬于演繹推理。

91.關(guān)于高經(jīng)理起草的《酒后代駕服務(wù)規(guī)則》，下列說法不正確的是（ ）。（2011年卷一不定項第91題）

A.屬于民法商法規(guī)則

B.是立法議案

C.是法的正式淵源

D.是規(guī)范性法律文件

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