論以虛偽交易方式操縱證券市場(chǎng)

　　摘　要：證券操縱行為幾乎成為中國(guó)證券市場(chǎng)的一大痼疾，以虛偽交易方式操縱證券市場(chǎng)價(jià)格是操縱者慣用的手法。虛偽交易可進(jìn)一步分為沖洗買(mǎi)賣(mài)和相對(duì)委托，為厘清二者間容易產(chǎn)生混淆的幾個(gè)問(wèn)題，需從行為的主體、行為方式及主觀要件等方面加以認(rèn)真剖析。

　　關(guān)鍵詞：證券操縱；虛偽交易；沖洗買(mǎi)賣(mài)；相對(duì)委托

　　在中國(guó)證券市場(chǎng)中，操縱行為十分猖獗，幾乎成為中國(guó)證券市場(chǎng)的一大特色。而以不轉(zhuǎn)移證券實(shí)質(zhì)所有權(quán)的虛偽交易方式實(shí)施操縱行為更是“莊家”慣用的手法。所以，對(duì)該行為進(jìn)行剖析，成為追究行為人刑事責(zé)任的前提。

　　虛偽交易（fictitious transaction）是證券操縱行為的一種方式，主要包括沖洗買(mǎi)賣(mài)（wash sales）和相對(duì)委托（matched orders）。前者是指買(mǎi)賣(mài)雙方均為同一人，交易雖然完成卻不改變有價(jià)證券的實(shí)質(zhì)所有權(quán)；后者則是事先與他人通謀，在自己購(gòu)買(mǎi)或出售有價(jià)證券的同一時(shí)間，由他人以同一價(jià)格出售或購(gòu)買(mǎi)相同品種和相同數(shù)量的有價(jià)證券。實(shí)際上，前者好比同一個(gè)人把球從左手拋到右手，后者好像兩個(gè)人把一個(gè)球拋來(lái)拋去。但無(wú)論如何，這兩種行為的目的都不是買(mǎi)賣(mài)證券，而是要做出與正常交易外觀相同的“記錄”交易，然后經(jīng)證券市場(chǎng)的揭示板向投資大眾傳播虛假的信息，以誘導(dǎo)投資者進(jìn)行同種證券的交易，故稱為“虛偽交易”。

　　虛偽交易是利用大量的買(mǎi)進(jìn)賣(mài)出制造出交易活躍的假象，目的在于吸引廣大投資者的加入。在交易量大增的情況下，進(jìn)行虛偽交易的證券操縱者可以趁高價(jià)賣(mài)出或趁低價(jià)買(mǎi)進(jìn)以獲利。虛偽交易對(duì)于操縱者實(shí)現(xiàn)操縱市場(chǎng)的目的十分有用，因?yàn)樵谧C券市場(chǎng)上有眾多的證券商從事證券代理業(yè)務(wù)，操縱者可以向不同的證券商分別發(fā)出交易委托（有時(shí)操縱者甚至向同一證券商發(fā)出內(nèi)容正好相反的指令），此委托可以很快地被執(zhí)行，而該交易又可以通過(guò)報(bào)紙、廣播、電視及證券市場(chǎng)的行情揭示板等媒體，廣泛而又迅速地傳達(dá)給廣大投資者。從媒體上獲悉交易所交易報(bào)告的投資者，一般都會(huì)認(rèn)為該報(bào)告反映的是實(shí)際的交易量，這樣就會(huì)被該虛偽的交易記錄誤導(dǎo)而最終遭受損害。換言之，由于虛偽交易將虛偽的供求關(guān)系隱藏在證券市場(chǎng)的交易記錄里，而一般說(shuō)來(lái)量又是價(jià)的先行指標(biāo)，通過(guò)交易量和交易價(jià)格之間的互動(dòng)關(guān)系，不僅能吸引預(yù)期追漲殺跌的投機(jī)性買(mǎi)盤(pán)或賣(mài)盤(pán)，也可以誤導(dǎo)進(jìn)行技術(shù)分析的投資者，使之做出錯(cuò)誤判斷。

　　一、沖洗買(mǎi)賣(mài)

　　我國(guó)《證券法》第71條第3款規(guī)定：“以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買(mǎi)自賣(mài)，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量”，本款所禁止的行為，一般就稱為“沖洗買(mǎi)賣(mài)”或稱“洗售”。該款的規(guī)定與美國(guó)證券交易法第9條第1項(xiàng)第1款第1目（§9（a）（1）（A））、日本證券交易法第159條（舊證券交易法第125條）第1項(xiàng)第1款及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)證券交易法第155條第1項(xiàng)第2款的規(guī)定相似，[1]（p283）是對(duì)操縱者借沖洗交易操縱證券市場(chǎng)所作的禁止性規(guī)定。

　　沖洗交易是最古老的操縱形態(tài)之一，在實(shí)際操作上，通常是由同一個(gè)投資者分別在兩家證券經(jīng)紀(jì)商開(kāi)戶，并同時(shí)委托該兩家經(jīng)紀(jì)商按一定的價(jià)格作相反方向的買(mǎi)賣(mài)，以撮合成交。目的在于制造交易記錄，其所擁有的證券種類(lèi)及數(shù)量并未增減。手法也不外乎同一個(gè)人“左手賣(mài)出，右手買(mǎi)入”，行為人只需辦理交割，繳納少量手續(xù)費(fèi)就可以創(chuàng)造記錄上的交易，造成證券市場(chǎng)活躍的假象。

　　但需注意的是，如果證券經(jīng)紀(jì)商將不同的顧客對(duì)同一種證券的買(mǎi)進(jìn)和賣(mài)出委托，同時(shí)向交易所申報(bào)，并進(jìn)行證券實(shí)質(zhì)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，稱為交叉委托，[1]（p281）是證券法允許的合法交易，不應(yīng)被禁止；如果該證券商將該相反之委托不經(jīng)證券交易所私自撮合成交，稱為“對(duì)沖”，雖系證券違法行為，但因并不是以操縱市場(chǎng)為目的，不構(gòu)成操縱證券價(jià)格罪；至于對(duì)顧客的委托，經(jīng)紀(jì)商本人做出相反交易，稱為混合操作，亦為證券違法行為，但也不是本款所稱的沖洗買(mǎi)賣(mài)。

　�。ㄒ唬�沖洗買(mǎi)賣(mài)的主體

　　本款的行為主體包括投資者、證券商等一切可以在證券市場(chǎng)或場(chǎng)外交易市場(chǎng)進(jìn)行證券交易的人或機(jī)構(gòu)，只是須為同一人（或機(jī)構(gòu)）。但在現(xiàn)行的證券交易制度下，無(wú)論是在會(huì)員制的證券交易所，還是在公司制的證券交易所，投資者都不能直接進(jìn)行

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