論法官的良知

　　在開始這個(gè)話題討論之前，應(yīng)有必要給“良知”下一個(gè)定義。但對(duì)于什么是良知，“你不問我，我還知道；你問我，我還真的不知道�！币�?yàn)樗�在某種程度上應(yīng)屬一個(gè)只能意會(huì)不可言傳的概念，不同的人對(duì)它會(huì)有不同的解釋。歷史上不知有多少哲人智者給它下過不計(jì)其數(shù)的定義，但結(jié)果都近于徒勞，至今它還對(duì)該領(lǐng)域的研究者們充滿了誘惑和迷惑。我這里不愿武斷地給它下一個(gè)定義，因?yàn)槿魏我环N定義僅能代表一家之言，而且本人確實(shí)也沒有功力來給它下一個(gè)準(zhǔn)確的定義，更何況極度確定性的定義對(duì)一個(gè)概念來說并非總是好事，有時(shí)反會(huì)破壞確定性本身，誠如“鋒刃太利反會(huì)傷手”一樣。在本文中，良知與良心互用，為同一概念，大體上包含有孔子的“仁而愛人”、孟子的“惻隱之心”、“不忍之心”、佛教中的“大慈大悲”、基督教中的“平等”、“博愛”、“仁慈”等內(nèi)容。

　　（一）法官為什么需要良知？

　　眾所周知，從法律的特征來講，借用列寧對(duì)理論的比喻，我們可以說，法律是灰色的，只有司法實(shí)踐之樹常青。因?yàn)榉�律本身僅僅是一種死物，如同一架機(jī)器，完全由使用人來操縱。由于社會(huì)生活紛紜復(fù)雜，各種新類型的案件層出不窮，任何法律都不可能也完全沒有必要包羅萬象，法律滯后于社會(huì)現(xiàn)實(shí)乃常有之事。在很多時(shí)候，法律可能會(huì)缺位，可能會(huì)有缺陷。但是，“法律有時(shí)入睡，但絕不死亡”，①法官在適用法律時(shí)，絕不能以法律規(guī)定不明確、不完備或欠缺為借口而不予受理，更不得以此為由拒絕裁判，因?yàn)榱_馬法時(shí)代即已確立了“法律有明文規(guī)定的，按法律判決；法律沒有明文規(guī)定的，按法律的精神來判決”的原則，那么，對(duì)于什么是法律的精神，主要取決于法官心中的自然法理念及對(duì)公平、正義的理解，取決于法官的良知。

　　另外，由于法律概念的抽象與概括及法律語言的歧義等眾多不確定因素作用的原因，不同的人對(duì)同樣的法律甚至可能會(huì)產(chǎn)生截然不同的理解，于是產(chǎn)生了“雖然法院并不造法，但在法院對(duì)其接受的成文規(guī)定作出解釋之前，并不存在現(xiàn)實(shí)的法律”的理論。法官如何去解釋法律，涉及到法官自由裁量權(quán)行使的問題。而法官如何正確地行使自由裁量權(quán)，則對(duì)法官的良知提出了要求。因此，對(duì)于那些明顯違背自然與理性的惡法，法官應(yīng)大膽地拒絕服從并拒絕在判決中援引。而對(duì)于那些有缺陷的法律，法官應(yīng)正確地行使自由裁量權(quán)，通過符合法律精神的解釋而使它變得沒有缺陷以達(dá)到實(shí)現(xiàn)正義的目標(biāo)。那種認(rèn)為法官的作用就機(jī)械地執(zhí)行法律，“把所有基于人民的決議和法律的東西都是正義的這種想法是最愚蠢的”。②再從司法的功能角度來講，現(xiàn)代司法的作用是定紛止?fàn)�，它不僅僅是私人爭(zhēng)執(zhí)的公斷人，而且還是行政權(quán)力乃至立法權(quán)力的“憲法裁決人”。它是社會(huì)正義的最后一道防線，是社會(huì)公共福祉的最終保障。司法判決的意義重大，不僅個(gè)案正義通過個(gè)案的判決來體現(xiàn)，而且整個(gè)社會(huì)的正義通過整個(gè)司法審判制度來體現(xiàn)，人民理解、尊重、熱愛、信仰法律的習(xí)慣也是從對(duì)司法判決的信服中產(chǎn)生。因此，司法判決絕不應(yīng)是冷冰冰的，而應(yīng)在體現(xiàn)真的價(jià)值的同時(shí)，還要體現(xiàn)善和美的價(jià)值，體現(xiàn)人性的光芒與理性的光輝及社會(huì)的關(guān)懷，以使人民親近而自覺接受。對(duì)于那種枉法做出的不合法的判決、以及機(jī)械地運(yùn)用法律條文做出沒有邏輯和心證過程的雖合法但卻“不講理”的判決、或者是濫用自由裁量權(quán)做出的荒誕的、不近人情的、強(qiáng)辭奪理的判決絕不會(huì)使人民從中對(duì)法律產(chǎn)生出任何信任感。但是，令人遺憾的是，在我們的社會(huì)里卻經(jīng)常會(huì)發(fā)生那種諸如對(duì)“處女嫖娼案”的受害者，法院判決國家只賠償幾元錢；女大學(xué)生在某外資商場(chǎng)慘遭該商場(chǎng)工作人員脫衣搜身的侮辱憤而起訴，一審法院判決商場(chǎng)賠償其精神損失20萬元，二審卻改判為1萬元；以及某醫(yī)院父子醫(yī)生兩人出于義憤帶記者暗訪，揭露了本醫(yī)院藥房不給藥而直接給“開藥人”現(xiàn)金回扣的損公肥私的黑幕。醫(yī)院乘機(jī)報(bào)復(fù)，以其兩人在上班期間擅離崗位，嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律為名將兩人除名。兩人不服訴諸法院，要求予以變更，一審法院竟認(rèn)為兩人行為確屬嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律，符合《勞動(dòng)法》第25條第2款的規(guī)定，而判決維持醫(yī)院對(duì)兩人做出的除名決定！這樣的案例實(shí)在是太多了！試想一下，想讓老百姓從以上的這些判決中產(chǎn)生對(duì)法律的信仰和對(duì)司法的信任，那不是在癡人說夢(mèng)嗎？因此，任何社會(huì)都必須培養(yǎng)正直無私、清正廉潔、富有正義感和同情心、有良知的司法者，如果沒有高素質(zhì)的司法者，法律將僅僅成為一種擺設(shè)，成為裝點(diǎn)“法治社會(huì)”、烘

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