論商標侵權(quán)行為的認定

論商標侵權(quán)行為的認定

論文摘要：隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，商標侵權(quán)行為也愈演愈烈，這已經(jīng)成為經(jīng)濟生活中的一個嚴重問題。保護商標專用權(quán)，查處商標侵權(quán)行為，是維護社會主義市場經(jīng)濟正常秩序的重要手段，而如何認定商標侵權(quán)行為則是保護商標專用權(quán)應首要解決的問題。

論文關(guān)鍵詞：商標專用權(quán)，商標侵權(quán)，商標侵權(quán)行為

一、什么是商標侵權(quán)行為

商標侵權(quán)行為是指未經(jīng)商標注冊人的許可，違反法律規(guī)定從事各種使商標注冊人的商標專用權(quán)受到損害的行為。商標專用權(quán)又稱商標權(quán)，是指法律賦予商標權(quán)人對其商標進行支配的權(quán)利，包括使用權(quán)、禁止權(quán)和處分權(quán)。就注冊商標而言，使用權(quán)和處分權(quán)都要求商標權(quán)人或商標權(quán)受讓人在核定使用的商品或服務上使用核準注冊的商標;但禁止權(quán)的范圍卻不限于此，商標權(quán)人可以禁止他人未經(jīng)允許在與核定使用的商品或服務相同或類似的商品或服務上使用與注冊商標相同或近似的商標.

我國《商標法》第3條規(guī)定，“經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。我國《民法通則》第96條規(guī)定，“法人、個體工商戶、個人合伙依法取得的商標專用權(quán)受法律保護。;由此可見，經(jīng)商標局核準注冊的商標，注冊人享有商標專用權(quán)并依法受到法律保護。任何侵害他人注冊商標專用權(quán)的行為都構(gòu)成商標侵權(quán)行為。

二、如何認定商標侵權(quán)行為

一般地，構(gòu)成侵權(quán)行為必須具備四個要件:一是有違法行為存在;二是有損害事實發(fā)生;三是違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系;四是行為人主觀上必須有過錯。商標侵權(quán)行為是一種特殊的民事侵權(quán)行為。因此，認定商標侵權(quán)行為無疑要考慮上述四個基本要件。同時，還應充分注意到商標侵權(quán)行為自身的特殊性。

(一)有違法行為存在

行為的違法性是指行為人實施的行為違反了《商標法》、《商標法實施條例》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，即發(fā)生了行為人未經(jīng)商標注冊人的許可，擅自在相同商品或類似商品上使用了與他人注冊商標相同或近似的商標，或妨礙商標注冊人行使商標專用權(quán)的行為。商標違法行為的存在是侵權(quán)行為構(gòu)成的前提條件。

(二)有損害事實發(fā)生

損害事實在商標侵權(quán)行為中是一個具有特殊性的條件。至于損害事實，可以是物質(zhì)損害，也可以是非物質(zhì)損害。物質(zhì)損害是造成商標注冊人在經(jīng)濟利益上的減少、消滅。非物質(zhì)損害是因侵犯商標專用權(quán)而致使權(quán)利人的商品信譽、企業(yè)形象被損毀、貶低。非物質(zhì)的損害是無形的，并且當時是無法計算的，但終歸導致權(quán)利人財產(chǎn)利益的減損。在實踐中，對物質(zhì)損害的認定應由被侵權(quán)人舉證，而對于非物質(zhì)損害的認定，舉證卻是非常難的，因此無需被侵權(quán)人舉證。只要有違法行為的存在，便認定為有非物質(zhì)損害，被侵權(quán)人即可要求停止侵害。

(三)違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系

損害事實不同，形成的因果關(guān)系也不同。侵犯商標專用權(quán)的違法行為造成了損害事實的客觀存在，則違反行為與損害事實形成因果關(guān)系。例如某種假冒名牌的酒，質(zhì)量很差，消費者飲用后，會誤認為某種名牌酒的質(zhì)量下降了。這就是侵權(quán)行為與損害后果之間有因果關(guān)系。如果損害事實的發(fā)生是因為其他原因所致，則不構(gòu)成商標侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

(四)行為人的主觀過錯

新《商標法》將原法第38條第(2)項“銷售明知是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品”的“明知”刪除，即取消了認定此行為侵權(quán)的主觀構(gòu)成要件，確認適用“無過錯責任”原則。也就是說無論侵權(quán)人主觀上故意或過失，都應承擔法律責任。

三、商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

根據(jù)我國現(xiàn)行《商標法》和《商標法實施條例》的規(guī)定以及2002年10月16日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式如下:

(1)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;這是現(xiàn)實中存在的最普遍，也是最典型的直接侵犯商標權(quán)人的禁止權(quán)的行為，這類行為可細分為四種情況:

①同一種商品上，使用與注冊商標相同的商標，此為假冒商標行為;②在類似的商品上，使用與注冊商標相同的商標;③在同一種商品上，使用與注冊商標近似的商標;④在類似的商品上，使用與注冊商標近似的商標。

(2)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的;如上述目前銷售侵犯商標權(quán)的行為的構(gòu)成不再要求銷售商在主觀上有過錯(故意或過失)才成立。

(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;制造、銷售商標標識本身并不是使用商標的行為，但為侵權(quán)行為的最終完成提供方便或幫助，因此在法律上有人將其稱為間接侵權(quán)。

(4)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投人市場的;本項規(guī)定的行為在學術(shù)界上也被稱為‘“反向假冒”�！皸魅~”訴“鱷魚”案就是一個典型的例子。1994年北京百盛商業(yè)中心在其出售的新加坡‘’鱷魚”牌服裝的專柜上，將其購人的北京服裝廠制作的“楓葉”牌服裝撕去“楓葉”注冊商標，換上“鱷魚”商標，以高出原“楓葉”服裝數(shù)倍的價格出售，曾引起廣泛的關(guān)注，由于當時我國《商標法》沒有將這種行為確定為商標侵權(quán)行為，由此引發(fā)了一場爭論�！渡虡朔ā吩谛薷倪^程中對此問題進行了充分的論證，將其明確規(guī)定為商標侵權(quán)行為的一種表現(xiàn)形式困。

(5)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝演使用，誤導公眾的;本項和第6項是《商標法實施條例》對《商標法》第52條第(5)項，“給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的”行為的具體列舉。本項與典型的侵犯商標權(quán)的行為不同。本項規(guī)定的行為不是將他人的注冊商標作為自己的商標使用，而是作為自己的商品名稱或商品裝演使用。

(6)故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的;本項規(guī)定的行為與第3項的行為一樣，都沒有直接因使用而侵權(quán)，但這種行為與使用他人商標的行為一起在客觀上造成了侵犯商標權(quán)的后果�？梢哉f，本項和第3項規(guī)定的行為可以分別與使用行為一起構(gòu)成共同侵犯商標權(quán)的行為。

(7)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上

突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;本項與下面兩項是《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的內(nèi)容。

(8)復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的。

(9)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。

四、認定商標侵權(quán)行為時應注意的問題

(一)注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。

在對被控侵權(quán)對象與注冊商標及注冊商標核定使用的商標進行比較時，一是要以原告商標注冊證書上記載的注冊商標和商品為準，而不能以實際使用的商標和該商標實際使用的商品為準;二是必須從商標和該商標所使用的商品兩個方面進行比較，而不能僅就商標或者僅就商標所使用的商品進行比較.

(二)商標相同或近似的認定

(1)商標相同或近似的定義:所謂商標相同，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別。所謂商標近似，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標有特定的聯(lián)系。

(2)認定商標相同或近似應遵循的原則:一是以相關(guān)公眾的一般注意力為準。所謂相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務有關(guān)的消費者與前述商品或者服務的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。這就是說，相關(guān)公眾包括兩部分。這兩部分公眾中，涉及任何一部分人都是法律規(guī)定的相關(guān)公眾，論商標侵權(quán)行為的認定不是兩部分人都涉及才構(gòu)成《商標法》所稱的相關(guān)公眾。二是既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行。三是判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

(三)類似商品、服務以及商品與服務類似的認定

(1)定義:類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務，是指服務的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面，或者相關(guān)公眾一般認為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務。商品與服務類似，是指商品和服務之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。

(2)商品、服務類似的判斷標準:認定商品或者服務是否類似，應當以相關(guān)公眾對商品或者服務的一般認識綜合判斷;《商標注冊用商品和服務國際分類表》、《類似商品和服務區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務的參考。

為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序、保護注冊商標注冊人的合法利益，必須加大保護商標權(quán)的力度，認真查處商標侵權(quán)行為。查處商標侵權(quán)行為，首先必須具有正確認定商標侵權(quán)行為的能力，因此，深人研究商標侵權(quán)行為認定這一問題不但具有理論意義，而且對于法律實踐也具有一定的借鑒作用。

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