民事訴訟標(biāo)的新說在中國的適用及相關(guān)制度保障

　　關(guān)于如何確定訴訟標(biāo)的的范圍，歷史上存在著新、舊訴訟標(biāo)的學(xué)說。舊說以實(shí)體法律關(guān)系作為訴訟標(biāo)的，訴訟中含有多少個(gè)不同的實(shí)體法律關(guān)系，就有多少個(gè)不同的訴訟標(biāo)的；新說則以當(dāng)事人在訴訟上的主張作為訴訟標(biāo)的，具體的實(shí)體法律關(guān)系只是作為支持訴訟上的主張的理由。我國目前仍適用民事訴訟標(biāo)的舊說，（注：1982年的《民事訴訟法（試行）》和1991年的《民事訴訟法》都使用了“訴訟標(biāo)的”這一概念。1982年的《民事訴訟法（試行）》第47條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類的，人民法院認(rèn)為可以合并審理的，為共同訴訟�！钡�48條第1款規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟，成為當(dāng)事人�！钡�48條第2款規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。”1991年頒布的《民事訴訟法》對(duì)1982年《民事訴訟法（試行）》的規(guī)定，無實(shí)質(zhì)性修改，只是增加了以訴訟標(biāo)的作為劃分代表人訴訟類型的標(biāo)準(zhǔn)。從立法中可以看出，我國民事訴訟法典采納了舊實(shí)體法說。）將來如何，是繼續(xù)沿用舊說，還是以新說取而代之，這是我們無法回避的問題。

　　一、對(duì)傳統(tǒng)檢討方法的檢討

　�。ㄒ唬�對(duì)民事訴訟標(biāo)的新、舊學(xué)說的傳統(tǒng)檢討

　　自民事訴訟標(biāo)的新說出現(xiàn)以來，學(xué)界就沒有停止過將新、舊兩種學(xué)說并列起來進(jìn)行檢討。事實(shí)上，學(xué)界對(duì)兩種學(xué)說進(jìn)行檢討的過程，也是兩種學(xué)說爭(zhēng)鳴的過程。

　　一般認(rèn)為，訴訟標(biāo)的舊說（以下簡(jiǎn)稱“舊說”）具有如下優(yōu)點(diǎn)：1.有利于確定當(dāng)事人爭(zhēng)訟及法院審判的對(duì)象；2.既判力的客觀范圍明確；3.有利于當(dāng)事人民事實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)與保護(hù)。同時(shí)，舊說也具有如下缺點(diǎn)：1.不利于糾紛的一次性解決；2.在同一糾紛之下可能存在若干不同的判決，影響司法權(quán)威。（注：楊建華：“民事訴訟標(biāo)的之新舊理論”，收錄于楊建華主編：《民事訴訟法論文選輯》，五南圖書出版公司1984年版，第419-423頁；汪偉成：“關(guān)于民事訴訟標(biāo)的新舊理論之我見”，收錄于楊建華主編：《民事訴訟法論文選輯》，五南圖書出版公司1984年版，第446-449頁。）

　　舊說存在的缺點(diǎn)為訴訟標(biāo)的新說（以下簡(jiǎn)稱“新說”）的出現(xiàn)提供了契機(jī)，對(duì)舊說缺點(diǎn)的修正便成為了新說的優(yōu)點(diǎn)：1.以當(dāng)事人在訴訟上的主張作為訴訟標(biāo)的，有利于糾紛的一次性解決；2.基于一個(gè)糾紛只產(chǎn)生一個(gè)案件，不會(huì)就同一糾紛產(chǎn)生不同的判決，有利于維護(hù)司法權(quán)威。新說在彌補(bǔ)舊說不足的同時(shí)自身又存在一定的缺陷：1.既判力的客觀范圍較大，不利于當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)與保護(hù)；2.對(duì)當(dāng)事人在訴訟上的主張的支持，仍需主張實(shí)體權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系，而這些實(shí)體權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系當(dāng)由當(dāng)事人主張還是由法官審查，屬于兩難選擇。（注：三月章：《日本民事訴訟法》，汪一凡譯，五南圖書出版公司1997年版，第93頁；王亞新：《對(duì)抗與判定》，清華大學(xué)出版社2002年版，第94頁。）

　　學(xué)界對(duì)新、舊學(xué)說檢討的結(jié)果是：兩種學(xué)說形成“彼之缺點(diǎn)乃此之優(yōu)點(diǎn)”的相生相克的格局，兩者均無法在學(xué)說爭(zhēng)鳴中獲得壓倒性的勝利。

　�。ǘ�）對(duì)傳統(tǒng)檢討方法的檢討

　　傳統(tǒng)檢討具有積極的意義：揭示了舊說在適用過程中存在的重大缺陷，用于反對(duì)舊說的“電車事件”（注：用于指出舊說缺點(diǎn)的一個(gè)典型案例，即某人乘電車受傷，先依據(jù)合同關(guān)系請(qǐng)求賠償，再依據(jù)侵權(quán)行為請(qǐng)求賠償。盡管兩次請(qǐng)求權(quán)的行使基于同一事實(shí)而發(fā)生，但由于舊說以實(shí)體法律關(guān)系作為訴訟標(biāo)的，因此原告兩次請(qǐng)求權(quán)的行使形成了兩個(gè)不同的訴訟標(biāo)的，法院必須審理，且被告可能遭受雙重賠

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