傳統(tǒng)訴訟文化解讀

　　[摘　要]傳統(tǒng)訴訟文化乃是一筆瑕瑜互現(xiàn)的法律遺產(chǎn)，但身處現(xiàn)代西方語(yǔ)境中，我們經(jīng)常有意無(wú)意地?cái)U(kuò)大其負(fù)面的影響，忽視其合理因素。本文以 “訴訟認(rèn)識(shí)論-訴訟觀念-訴訟模式”為視角，全面審視傳統(tǒng)訴訟文化在訴訟制度現(xiàn)代化的進(jìn)程中存留和發(fā)展的可能性。

　　[關(guān)鍵詞]傳統(tǒng)訴訟文化 “無(wú)訟” 情理 反思

　　每一回你觀察世界的角度有所移動(dòng)時(shí)-無(wú)論多么輕微的移動(dòng)，你就會(huì)看到前此未曾看過(guò)的事物。[1] -克萊伯（Ian Craib）

　　如果沒(méi)有一種對(duì)于過(guò)去的重新整合，那么，既不能回溯我們過(guò)去的足跡，也不能找到未來(lái)的指導(dǎo)路線。 -哈羅德？��？伯爾曼

　　中國(guó)傳統(tǒng)法文化（jurisculture），可以說(shuō)已被學(xué)界框定在諸如宗法文化、情理文化、和合文化之論域中，在與西方現(xiàn)代法文化的比較中尤現(xiàn)其“貧困”的一面，似乎成為了與現(xiàn)代法治精神不相容之棄履。因而，訴訟文化（procedural culture）作為法文化的重要組成部分，在中西比較研究的路徑中，也不免陷入厚此薄彼的語(yǔ)境。傳統(tǒng)訴訟文化一般是作為“反面典型”出現(xiàn)在訴訟法學(xué)教材上的，以致很久以來(lái)，我們一直存有一種誤解，認(rèn)為現(xiàn)代法治的進(jìn)路是必須拋棄傳統(tǒng)的文化，貫徹西方的弘揚(yáng)個(gè)人權(quán)利的訴訟觀念，提倡人們積極地以參與訴訟的方式解決爭(zhēng)端。-這是現(xiàn)代訴訟制度發(fā)展的必然趨勢(shì)，抑或制度移植中的隨波逐流心理？筆者頗為懷疑。或許，在宏觀層面上對(duì)訴訟文化轉(zhuǎn)換一下視角，反思這個(gè)似成定論的問(wèn)題，對(duì)于檢討目前流行的對(duì)傳統(tǒng)訴訟文化的片面解讀有所裨益。因?yàn)樵诤芏鄷r(shí)候，我們不能僅僅以固定而近視的目光考慮現(xiàn)行的訴訟制度，而應(yīng)把目光投向遙遠(yuǎn)的過(guò)去和未來(lái)。

　　一、訴訟認(rèn)識(shí)論：在“天人合一”的預(yù)設(shè)之下

　　中國(guó)傳統(tǒng)訴訟文化的根基是什么？或者說(shuō)得明確一點(diǎn)，是基于怎樣的一種認(rèn)識(shí)論？早已有學(xué)者給出了簡(jiǎn)單而又明了的答案，“天人合一”是也。[2]關(guān)于“天人合一”的論述，中國(guó)古籍中俯拾即是，筆者也并不否認(rèn)它在中國(guó)古代哲學(xué)上的地位，[3]然而，遺憾的是，法學(xué)界順手把它拿來(lái)作為一種不證自明的理論預(yù)設(shè)，而很少有學(xué)者深究這種認(rèn)識(shí)論的根源。實(shí)際上，“天人合一”與古代社會(huì)人類(lèi)的生存環(huán)境是緊密相連的，所謂“天”即自然界，乃人類(lèi)及萬(wàn)物之主宰；所謂“人”，在古代并非是作為一種具有獨(dú)立的個(gè)體意義上的“人”，而是孟子所說(shuō)的“異與禽獸”之人[4]，所以人在自然中只能作為整體意義出現(xiàn)，不同于西方古代獨(dú)立的“人”。如果不是筆者妄加猜測(cè)的話，“天人合一”在古代社會(huì)的真實(shí)意蘊(yùn)應(yīng)當(dāng)是，人作為一個(gè)整體與自然界的和諧統(tǒng)一，人的生存和發(fā)展必須符合自然界的規(guī)律，“天”代表著人類(lèi)的最高法則，因而不能逆天而行。這種認(rèn)識(shí)形成的原因很簡(jiǎn)單：在古代社會(huì)，囿于生產(chǎn)力發(fā)展水平和認(rèn)識(shí)能力的局限，人們總是把人類(lèi)社會(huì)的活動(dòng)與自然現(xiàn)象聯(lián)系在一起，并從自然法則中尋找人的行為的合理解釋。老子曰：“人法地，地法天，天法道，道法自然�！� 從“天人合一”出發(fā)，“古代中國(guó)人在整個(gè)自然界尋求秩序與和諧，并將此視為一切人類(lèi)關(guān)系的理想�！盵5]所以“自然”就成為社會(huì)行為的準(zhǔn)則和依據(jù)，它不可避免地影響著人們對(duì)法律的態(tài)度、對(duì)訴訟的觀念。正是在這種意義上說(shuō)，古代訴訟文化的認(rèn)識(shí)論乃是源于人們對(duì)自然規(guī)律的樸素認(rèn)識(shí)，并以此指引著人類(lèi)行為符合自然的法則。處于當(dāng)時(shí)之社會(huì)，“天人合一”是人類(lèi)整體與自然界和諧共存的必然反映。因此，我們?cè)谂�判它的時(shí)候，不能無(wú)視其中蘊(yùn)涵的合理因素。

　　“法自然”的認(rèn)識(shí)觀對(duì)古代訴訟產(chǎn)生了什么影響呢？大致而言，其一是關(guān)于神明裁判的習(xí)俗，即由上天-或代表審神意的廌）決斷糾紛，其實(shí)這并非中國(guó)古代訴訟的獨(dú)特產(chǎn)物；其二是訴訟中的“和為貴”思想，在人際關(guān)系上為追求和諧，導(dǎo)致了和解在很大程度上代替了訴訟運(yùn)行，成為解決糾紛的重要途徑。這里主要談第二點(diǎn)。如果單從西方角度（在西方是以正義為貴的訴訟機(jī)制）來(lái)評(píng)判中國(guó)古代訴訟制度的話，可以像黑格爾一樣說(shuō)中國(guó)的法律簡(jiǎn)直不是法律，而是扼殺法律的東西[6].但是，放在傳統(tǒng)的語(yǔ)境中，我們就應(yīng)該理解，這種糾紛解決方法并不是對(duì)理性的妥協(xié)，而恰恰是符合理性的。首先，從訴訟目的來(lái)看，在訴訟中追求和諧，雖然在某種程度上弱化了法律的作用，但就定分止?fàn)幍慕K極意義上來(lái)說(shuō)，則以另一種方式完成了法律的目標(biāo)，維護(hù)了社會(huì)秩序總體上的穩(wěn)定與和諧，而且避免了法律強(qiáng)制力調(diào)整所帶來(lái)的社會(huì)關(guān)系的破

[1] [2] [3] 

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