私有化、公司法和公司治理 -評(píng)俄羅斯的私有化及其股份公司法

　　在由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的國(guó)家中，公有制企業(yè)的私有化和公司治理問(wèn)題一直是制度轉(zhuǎn)型的焦點(diǎn)。股份公司法在這個(gè)過(guò)程中究竟能扮演什么角色？發(fā)揮什么樣的作用？至今仍是沒(méi)有定論的問(wèn)題。俄羅斯的實(shí)踐給我們提供了一些有價(jià)值的素材，如果我們不能確切地知道私有化和公司法能作什么，那么，知道它們不能作什么也是有益的。

　　俄羅斯私有化的目標(biāo)和方式 私有化作為俄羅斯整體改革的一個(gè)關(guān)鍵步驟，具有經(jīng)濟(jì)和政治兩方面含義。在經(jīng)濟(jì)上，改革者們認(rèn)為，私有化將使原來(lái)的國(guó)有財(cái)產(chǎn)擺脫國(guó)家控制，找到真正的私人所有者，從而建立適應(yīng)市場(chǎng)的自由企業(yè)以及嚴(yán)格的預(yù)算約束。在此前提下，經(jīng)濟(jì)利益將激勵(lì)經(jīng)營(yíng)者改善管理，提高生產(chǎn)效率。私有化的政治意義在于，改革派要順利推行改革就必須打破中央計(jì)劃以及行業(yè)部門(mén)和共產(chǎn)黨內(nèi)官僚們的權(quán)力格局，使新的私有財(cái)產(chǎn)所有者形成一個(gè)對(duì)徹底改革具有強(qiáng)烈物質(zhì)興趣的龐大的社會(huì)階層。在這個(gè)意義上，私有化首先用以剝奪官僚們的權(quán)力。

　　1996年俄羅斯聯(lián)邦股份公司法 俄羅斯私有化的經(jīng)濟(jì)目的主要是將蘇聯(lián)時(shí)期低效浪費(fèi)的國(guó)有企業(yè)改造為盈利的、能夠給投資者穩(wěn)定回報(bào)、有競(jìng)爭(zhēng)力的私有企業(yè)。但私有化并未自動(dòng)帶來(lái)良好的公司治理，內(nèi)部人控制下的股份公司成了掠奪公司資產(chǎn)和弱小投資者的機(jī)器，制定公司法已刻不容緩。

　　俄羅斯公司法出自西方顧問(wèn)之手其，主要起草人是美國(guó)哥倫比亞大學(xué)和哈佛大學(xué)的法學(xué)教授布萊克和克拉克曼他們提出了“自行實(shí)施型”公司法的理論框架。發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)表明，僅僅依靠公司法是無(wú)法實(shí)現(xiàn)投資者利益最大化的目標(biāo)的。以美國(guó)為例，推動(dòng)公司追求利潤(rùn)最大化的機(jī)制，除了公司法以外，還有競(jìng)爭(zhēng)性的產(chǎn)品市場(chǎng)和資本市場(chǎng)、活躍的公司控制權(quán)市場(chǎng)以及管理人員激勵(lì)措施等等。另外，嚴(yán)格的審計(jì)和財(cái)務(wù)信息披露、積極的新聞媒體、嚴(yán)厲的反欺詐法規(guī)，以及高水平的法院、行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律性組織也為投資者構(gòu)筑了嚴(yán)密的防護(hù)網(wǎng)。只是在這些外部機(jī)制的支持和協(xié)同下，公司法所追求的投資者利益最大化目標(biāo)才可能實(shí)現(xiàn)。

　　然而，對(duì)剛剛走出計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的俄羅斯來(lái)說(shuō)，上述外部機(jī)制是非常不健全的，其中司法系統(tǒng)和行政機(jī)構(gòu)的薄弱以及自律組織、信息披露上的欠缺尤為嚴(yán)重。于是，布萊克和克拉克曼決心為俄羅斯起草一部既能保護(hù)外部投資者權(quán)利，又盡量少依賴(lài)司法和行政執(zhí)法的公司法。這就是“自行實(shí)施型”公司法。它具有如下特征：公司的運(yùn)行盡量由公司成員（股東、董事和經(jīng)理） 直接操作，而不必倚靠法官、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、律師、會(huì)計(jì)師以及財(cái)經(jīng)媒體的參與；給外部股東更多保護(hù)，以對(duì)付內(nèi)部人的機(jī)會(huì)主義行為；對(duì)有利益沖突的交易，通過(guò)程序性規(guī)則（如獨(dú)立董事的批準(zhǔn)）解決，而不是一律禁止；盡量使用簡(jiǎn)潔明確的規(guī)則（而不是抽象的標(biāo)準(zhǔn)）界定適當(dāng)和非適當(dāng)行為；確立有效的法律救濟(jì)和嚴(yán)厲的處罰規(guī)則。自行實(shí)施型公司法通過(guò)擴(kuò)大股東直接決策事項(xiàng)的范圍、提高決議這樣既有助于當(dāng)事人適用法律，也降低了法官審理案件的難度，同時(shí)還減少了法官枉法裁判的機(jī)會(huì)。

　　公司法生效之后的公司治理 1996年公司法的實(shí)施效果如何？西方觀察家的一般評(píng)價(jià)是：公司法沒(méi)有得到廣泛遵守，只有那些希望引進(jìn)外部投資的公司率先遵循了公司法。至于公司治理的狀況，仍然可以使用“敗壞”一詞作為評(píng)語(yǔ)。公司法的起草者布萊克和克拉克曼在2000年發(fā)表的論文中指出，自開(kāi)始私有化以來(lái)就普遍存在的自我交易日益蔓延，私有化造就的新的企業(yè)所有者不是致力于創(chuàng)造價(jià)值，而是千方百計(jì)地竊奪公司和投資者的利益，這種局面在公司法生效以后并未得到有效控制。公司法強(qiáng)調(diào)

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