減損規(guī)則的理論根基及司法適用分析論文

　　摘要:減損規(guī)則是一項(xiàng)從英美普通法發(fā)展而來的一項(xiàng)重要規(guī)則，已被世界絕大多數(shù)國家立法和判例接受和采納。我國合同法中也吸納了這一規(guī)則，并成為違約損害賠償規(guī)則的重要組成部分。本文從減損規(guī)則的理論根基和司法適用兩方面展開分析，通過對減損規(guī)則在司法實(shí)踐過程中出現(xiàn)的困境與難題的總結(jié)，來推進(jìn)這一重要規(guī)則在法律實(shí)務(wù)事務(wù)過程中發(fā)揮其應(yīng)有的積極作用。

　　關(guān)鍵詞:減損規(guī)則;理論基礎(chǔ);司法適用

　　一、減損規(guī)則理論基礎(chǔ)分析

　　減輕損失規(guī)則，簡稱“減損規(guī)則”，是限制合同責(zé)任中損害賠償?shù)囊豁?xiàng)規(guī)則，我國民法體系中對于此規(guī)則的立法體現(xiàn)在《民法通則》的第一百一十四條以及《合同法》的第一百一十九條。關(guān)于減損規(guī)則的理論依據(jù)問題，我國學(xué)者韓世遠(yuǎn)在《減損規(guī)則論》一文中指出:“法律為何要對賠償權(quán)利人課以減損義務(wù)?對此有不同的解釋，在英美法上主要有:近因和懲罰理論、經(jīng)濟(jì)效益論以及信賴?yán)�益�?yōu)先理論三種，在大陸法上主要有誠信原則論”下面我們逐一進(jìn)行研究與分析。①

　　(一)誠實(shí)信用原則理論

　　民法中的誠實(shí)信用原則既是道德規(guī)則，又是法律原則。作為法律原則，即民事主體在民事活動要誠實(shí)、守信用，善意的行使權(quán)利和履行義務(wù)，因而被稱為“帝王條款”。并且，王利明認(rèn)為:減損規(guī)則的主要依據(jù)是誠實(shí)信用原則，并認(rèn)為依據(jù)誠實(shí)信用原則，債務(wù)人應(yīng)自覺地嚴(yán)格按照合同的約定履行，債權(quán)人也應(yīng)該積極采取合理的措施，減少損害的發(fā)生。②這種理論得到了學(xué)界的普遍認(rèn)同。

　　(二)近因和懲罰理論

　　關(guān)于近因與懲罰理論體現(xiàn)于英美的一些判例中，近因說認(rèn)為減損規(guī)則是用以把違約方的責(zé)任限制于由他自己的行為造成的損失，受害方未能利用機(jī)會減輕損失系一介入原因，因此免除了違約方對于該部分損失的責(zé)任。懲罰說則認(rèn)為減損規(guī)則源自合同損害賠償系設(shè)計用以賠償損害方的損失，而非懲罰違約方，如果允許受害人繼續(xù)履行并對由此產(chǎn)生的損失獲取賠償，其結(jié)果在這些法院看來無異于強(qiáng)加給違約方的一種“罰金”。

　　(三)經(jīng)濟(jì)效益理論

　　效率與公平是經(jīng)濟(jì)效益理論中的兩個重要概念。就效率方面而言，減損規(guī)則的合理適用能夠提高效率，增進(jìn)社會整體利益，實(shí)現(xiàn)資源配置的帕累托最優(yōu)。減損規(guī)則鼓勵受損方積極減損，有利于全社會經(jīng)濟(jì)效率的提高。就其公平方面而言，減損規(guī)則對賠償權(quán)利人的損害賠償數(shù)額加以限制，規(guī)定違約方只對自己的違約行為所造成的損害進(jìn)行賠償，而對于因受損方?jīng)]有減損而造成的擴(kuò)大損失無需承擔(dān)責(zé)任。這體現(xiàn)了減損規(guī)則中的公平性價值。

　　(四)信賴?yán)�益�?yōu)先理論

　　英國合同法專家阿蒂亞認(rèn)為減損規(guī)則表明法律制度對受害方信賴?yán)�益的保護(hù)優(yōu)先于對期待利益的保護(hù)。③這一主張來自兩方面的觀察:首先，減損規(guī)則一般不限制對信賴某允諾而支出的費(fèi)用的賠償;其次，減損規(guī)則通常通過要求受害人停止履行或采取其他措施減輕損失而不允許其執(zhí)行交易的具體條款(期待利益)。由此可以看出減損規(guī)則的合理適用有利于對受損方信賴?yán)�益的保護(hù)，減小信賴風(fēng)險。

　　二、減損規(guī)則司法適用問題探究

　　(一)法條規(guī)定不明確，司法自由裁量缺乏可行標(biāo)準(zhǔn)

　　我國合同法第一百一十九條關(guān)于減損規(guī)則的規(guī)定僅指出非違約方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大，且并沒有相關(guān)的司法解釋對“適當(dāng)措施”的程度和形式做出明確規(guī)定。這雖是給予法官一定的自由裁量權(quán)，但是在司法實(shí)踐中，由于法官無法把握“適當(dāng)”這一程度，所以對一百一十九條運(yùn)用上會產(chǎn)生猶豫和膽怯。

　　(二)考慮到具體案件中社會大眾對運(yùn)用減損規(guī)則的接受程度

　　在許多適用減損規(guī)則的情況中，社會大眾往往僅從傳統(tǒng)道德的角度來衡量和判斷雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，而非著眼于社會整體利益，特別是當(dāng)違約方具有明顯過錯，對非違約方造成了巨大損失的情況下，大眾對于要求非違約方承擔(dān)從因果關(guān)系角度來看的非己方過錯而產(chǎn)生的損失這樣的結(jié)果無法接受。法官在裁判案件時，考慮到社會大眾對案件援引減損規(guī)則裁判結(jié)果的理解和接受程度，在合同法一百一十九條的運(yùn)用上始終保持著謹(jǐn)慎的態(tài)度。

　　(三)具體實(shí)施的可能性以及運(yùn)用減損規(guī)則可能造成額外訴訟承擔(dān)司法風(fēng)險

　　法官在裁量案件時往往會考慮到裁判結(jié)果具體實(shí)施的實(shí)際性，綜合考慮雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況，違約方的過錯性質(zhì)，對于減損規(guī)則適用進(jìn)行一定的調(diào)整。具體案件中，當(dāng)事人從傳統(tǒng)道德的角度考慮案件情況，對于非己方違約過錯而產(chǎn)生的損失，因?yàn)闆]有積極采取措施減損而要承擔(dān)該部分損失的結(jié)果往往不能夠接受。法官為了避免頻繁發(fā)生案件上訴和改判的司法風(fēng)險，在具體判決時，根據(jù)具體案情和當(dāng)事人的接受程度在適用時保有十分謹(jǐn)慎的態(tài)度。

　　參考文獻(xiàn):

　�。�1］韓世遠(yuǎn)．減損規(guī)則論［J］．法學(xué)研究，1997(1)．

　�。�2］崔建遠(yuǎn)．合同法(第二版)［M］．北京:北京大學(xué)出版社，2013．

　　［3］理查德波斯納．法律的經(jīng)濟(jì)分析(第七版)［M］．蔣兆康譯．北京:法律出版社，2012．

　　［4］王利明．違約責(zé)任論［M］．北京:中國政法大學(xué)出版社，2003．

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