年司法考試商法歷年真題解析—多項(xiàng)選擇題(23)

C.中方出資中的30萬美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保

D.合作企業(yè)頭5年的利潤分配，中外雙方各按50%的比例進(jìn)行分配

答案：ABD

解析：據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第2條：“中外合作者舉辦合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)。合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格�！薄吨型夂献鹘�(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第17條：“合作各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，向合作企業(yè)投資或者提供合作條件。”第18條：“合作各方向合作企業(yè)的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實(shí)物 或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部規(guī)定。”第19條：“合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設(shè)置抵押權(quán)或者其他形式的擔(dān)保�！敝型夂献鹘�(jīng)營企業(yè)是契約式合營企業(yè)，合作方的權(quán)利義務(wù)完全由合作合同約定。

58.一艘油輪在進(jìn)入我國某海港時因受海浪影響而觸礁，部分原油泄漏，我國某救助公司立即對其進(jìn)行了救助，將其安全拖帶到港口并防止了原油的進(jìn)一步泄漏。關(guān)于此次海難救助，下列說法哪些是正確的?

A.救助報酬不得超過船舶和其他財(cái)產(chǎn)的獲救價值

B.獲救船舶的船舶所有人和船上所載原油的所有人應(yīng)就救助報酬承擔(dān)連帶責(zé)任

C.救助費(fèi)用可作為共同海損費(fèi)用由利益各方分擔(dān)

D.有關(guān)救助報酬的請求權(quán)時效期間是2年，自救助作業(yè)終止之日起計(jì)算

答案：ACD

解析：根據(jù)《海商法》第180條，確定救助報酬，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)對救助作業(yè)的鼓勵，并綜合考慮下列各項(xiàng)因素：(一)船舶和其他財(cái)產(chǎn)的獲救的價值;(二)救助方在防止或者減少環(huán)境污染損害方面的技能和努力;(三)救助方的救助成效;(四)危險的性質(zhì)和程度;(五)救助方在救助船舶、其他財(cái)產(chǎn)和人命方面的技能和努力;(六)救助方所用的時間、支出的費(fèi)用和遭受的損失;(七)救助方或者救助設(shè)備所冒的責(zé)任風(fēng)險和其他風(fēng)險;(八)救助方提供救助服務(wù)的及時性;(九)用于救助作業(yè)的船舶和其他設(shè)備的可用性和使用情況;(十)救助設(shè)備的備用狀況、效能和設(shè)備的價值。救助報酬不得超過船舶和其他財(cái)產(chǎn)的獲救價值。第183條，救助報酬的金額，應(yīng)當(dāng)由獲救的船舶和其他財(cái)產(chǎn)的各所有人，按照船舶和其他各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)各自的獲救價值占全部獲救價值的比例承擔(dān)。第262條，有關(guān)海難救助的請求權(quán)，時效期間為二年，自救助作業(yè)終止之日起計(jì)算。

59.張某于2000年3月成立一家個人獨(dú)資企業(yè)。同年5月，該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同，該企業(yè)應(yīng)于同年8月支付給甲公司貨款15萬元，后該企業(yè)一直未支付該款項(xiàng)。2001年1月該企業(yè)解散。2003年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務(wù)。下列有關(guān)該案的表述哪些是錯誤的?

A.因該企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅

B.甲公司可以要求張某以其個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù)

C.甲公司請求張某償還債務(wù)已超過訴訟時效，其請求不能得到支持

D.甲公司請求張某償還債務(wù)的期限應(yīng)于2003年1月屆滿

答案：ACD

解析：根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第2條：“本法所稱個人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體�！钡�28條：“個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅�！�

60.甲公司因負(fù)債被申請破產(chǎn)，法院受理了破產(chǎn)申請。其后，相應(yīng)的機(jī)關(guān)和當(dāng)事人實(shí)施了以下行為，其中哪些是違法的?

A.乙法院委托拍賣行拍賣1年前查封的甲公司的土地

B.甲公司為維持生產(chǎn)經(jīng)營向某公司支付10萬元貨款

C.稅務(wù)機(jī)關(guān)通知銀行直接從甲公司賬上扣繳稅款5萬元

D.甲公司以自己的債權(quán)抵銷了所欠某公司的債務(wù)8萬元

答案：AC 【按照現(xiàn)在法律規(guī)定，答案是ABCD】

解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第19條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。故A的做法違法，當(dāng)選�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第16條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。該法律并未規(guī)定任何例外情形，因此甲公司為維持生產(chǎn)經(jīng)營向某公司支付10萬元貨款的行為違反了法律的規(guī)定，B當(dāng)選。第113條規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金;(二)破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款;(三)普通破產(chǎn)債權(quán)。由此，C的做法違法。第40條 債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：(一)債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的;(二)債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外;(三)債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。由此D項(xiàng)只是標(biāo)明抵銷發(fā)生在法院受理破產(chǎn)申請后，無法判斷債權(quán)人對債務(wù)人的債務(wù)是否發(fā)生在破產(chǎn)申請受理之前，因此D錯誤，應(yīng)入選。

61.兩年前，陳某以其6歲的兒子陳丹為被保險人投保了一份5年期的人壽保險，未指定受益人。今年8月，陳丹因病住院，由于醫(yī)院的醫(yī)療事故致使陳丹殘疾。按照保險法的規(guī)定，下列表述哪些是正確的?

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