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某公司并購前的盡職調(diào)查報告

時間:2024-09-25 08:01:41 學(xué)人智庫 我要投稿
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某公司并購前的盡職調(diào)查報告

  一、甲公司的設(shè)立、出資和存續(xù) 2

某公司并購前的盡職調(diào)查報告

  (一)公司設(shè)立 2

  (二)出資 2

  (三)公司存續(xù) 3

  (四)法律評價 4

  二、甲公司的股權(quán)變更 4

  (一)股權(quán)變更的歷史 4

  (二)法律評價 5

  三、甲公司章程及法人治理結(jié)構(gòu) 5

  (一)公司章程的沿革 5

  (二)法人治理結(jié)構(gòu) 5

  (二)法律評價 6

  四、甲公司知識產(chǎn)權(quán) 7

  (一)知識產(chǎn)權(quán)情況 7

  (二)核心技術(shù)人員情況 7

  (二)法律評價 8

  五、甲公司固定資產(chǎn) 8

  (一)固定資產(chǎn)狀況 8

  (二)法律評價 8

  六、 甲公司財務(wù) 8

  (一)財務(wù)狀況 8

  (二)法律評價 9

  七、 甲公司重大合同、擔(dān)保和法法律糾紛 9

  (一)合同、擔(dān)保、法律糾紛的情況 9

  (二)法律評價 9

  八、 甲公司公司的勞動用工 9

  (一)勞動用工狀況 9

  (二)法律評價 10

  本次盡職調(diào)查所采用的基本方法如下:(1)審閱文件、資料與信息;(2)其他機(jī)構(gòu)的公開信息;(3)考慮相關(guān)法律、政策、程序及實際操作;

  本報告基于下述假設(shè):

  所有甲公司公司提交給我們的文件均是真實的,所有提交文件的復(fù)印件與其原件均是一致的;

  所有甲公司公司提交給我們的文件均由相關(guān)當(dāng)事方合法授權(quán)、簽署和遞交;

  所有甲公司公司提交給我們的文件上的簽字、印章均是真實的;

  所有甲公司公司對我們做出的有關(guān)事實的闡述、聲明、保證(無論是書面的還是口頭做出的)均為真實、準(zhǔn)確和可靠的;

  所有甲公司公司提交給我們的文件當(dāng)中若明確表示其受中國法律以外其他法律管轄的,則其在該管轄法律下有效并被約束;

  描述或引用法律問題時涉及的事實、信息和數(shù)據(jù)是截至2013年7月29日H市豐普公司提供給我們的受限于前述規(guī)定的有效的事實和數(shù)據(jù)。

  本報告所給出的法律意見與建議,是以截至報告日所適用的中國法律為依據(jù)的。

  在報告的主體部分,我們將就九個方面的具體問題逐項進(jìn)行評論與分析,并給出相關(guān)的法律意見;報告的附件包括本報告所依據(jù)的由甲公司公司提供的資料及文本。

  一、甲公司的設(shè)立、出資和存續(xù)

  (一)公司設(shè)立

  根據(jù)H市工商行政管理局網(wǎng)站查詢結(jié)果,及目標(biāo)公司提供的《準(zhǔn)許設(shè)立/開業(yè)登記證書》、《企業(yè)設(shè)立登記申請書》、《公司股東(發(fā)起人)出資信息》、《董事、監(jiān)事、經(jīng)理信息》、《公司章程》、《*設(shè)驗字(2010)第A468號驗資報告》,目標(biāo)于2010年10月18日設(shè)立。

  (二)出資

  甲公司現(xiàn)有注冊資本為670.4萬元,于2012年10月14日之前,分四次,以貨幣的方式出資完畢。

  1、根據(jù)H市*會計師事務(wù)所有限公司于2010年10月15日出具的《*設(shè)驗字(2010)第A*號驗資報告》, 甲公司第一期出資130萬元人民幣已在2010年10月15日之前以貨幣的形式繳足。

  2、根據(jù)H市*會計師事務(wù)所有限公司于2011年5月12日出具的*驗字(2011)第058號《驗資報告》, 甲公司第二期出資130萬元人民幣已在2011年5月12日之前以貨幣的形式繳足。

  3、根據(jù)H市*會計師事務(wù)所有限公司于2012年6月21日出具的*驗字(2012)第134號《驗資報告》, 甲公司第三期出資184.5萬元人民幣已在2012年6月21日之前以貨幣的形式繳足。

  4、根據(jù)H市*會計師事務(wù)所有限公司于2012年10月12日出具的*驗字(2012)第258號《驗資報告》, 甲公司第三期出資225.9萬元人民幣已在2012年10月12日之前以貨幣的形式繳足。

  (三)公司存續(xù)

  根據(jù)目標(biāo)公司提供的2013年5月16日的營業(yè)執(zhí)照及H市工商行政管理局網(wǎng)站查詢,目標(biāo)公司合法存續(xù)。

  2013年5月24日,獲H市省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒發(fā)的《特種設(shè)備制造許可證》,許可制造第一類壓力容器;第二類低、中壓力容器。有效期至2017年5月23日。該證在H省工商網(wǎng)站上查詢合法有效

  根據(jù)H市工商行政管理局網(wǎng)站查詢,目標(biāo)公司2012年通過年檢。公司應(yīng)于每年3月1日至6月30日進(jìn)行年檢,但未查到2013年年檢信息

  公司基本信息:

  名稱:甲公司

  公司注冊地址:*

  公司辦公地址: *

  公司類型:自然人出資的有限責(zé)任公司

  注冊號:*

  注冊資本670.4萬,出資形式貨幣。

  經(jīng)營范圍:*

  分公司基本信息:

  名稱:甲公司*分公司

  營業(yè)場所:*

  經(jīng)營范圍:*

  (四)法律評價

  根據(jù)《公司登記管理條例》、《國公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定,目標(biāo)公司符合設(shè)立條件,在兩內(nèi)以貨幣方式繳納了全部出資,履行了驗資、變更登記等手續(xù),公司資質(zhì)和出資合法有效,公司存續(xù)合法。

  因未查到2013年的年檢信息,根據(jù)有關(guān)法律,一年未年檢的,工商行政管理部門可撤銷企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照。

  二、甲公司的股權(quán)變更

  (一)股權(quán)變更的歷史

  根據(jù)目標(biāo)公司提供的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《公司變更申請書》、《股東會決議》、《公司章程》,公司共經(jīng)歷了四次股權(quán)變更:

  1、設(shè)立登記時的股權(quán)情況:設(shè)立時注冊資本650萬元,股東及持股比例如下,

  姓名 持股比例 姓名 持股比例

  A:40% E:25%

  B:10% F:10%

  C:5% G:8%

  D:1% J:1%

  2、2011年6月17日股東變更情況:

  F退出公司,分別將認(rèn)繳的15萬元、50萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東A,和第三人K,K為公司新股東。

  A持股比例增至42.31%

  K持股比例為7.69%

  其他持股比例不變

  3、2012年7月23日股權(quán)變更情況

  E退出公司,分別將認(rèn)繳的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東,及第三人L,L為公司新股東,K將7.69%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A。轉(zhuǎn)讓后,股東持股比例如下:

  姓名 持股比例 姓名 持股比例

  A:58.49% B:14.63%

  C:7.31% G:9.9%

  D:1.46% J:1.46%

  K:4.5% L:2.25%

  4、2013年5月1日股東變更情況:增資至670.4萬元,K分別向A、C、D、J轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。G分別向第三人M、N、P、Q及原股東D轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。L和B向A轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。M、D、R、S共增資20.4萬元。轉(zhuǎn)讓、增資后的股權(quán)比例如下:

  姓名 持股比例 姓名 持股比例

  A:59.66% B:11.93%

  C:7.46% D:4.47%

  G:4.33% K:2.98%

  M:1.49% N:1.49%

  J:1.49% L:1.49%

  R:0.75% S:0.66%

  P:0.6% Q:0.6%

  T:0.15%

  (二)法律評價

  根據(jù)《公司法》,《公司章程》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《公司股東決議》合法有效,股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為、其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的行為符合法律規(guī)定及約定。公司股東變更合法有效目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為符合當(dāng)時的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件的規(guī)定,并已履行了必要的法律手續(xù)。

  三、甲公司章程及法人治理結(jié)構(gòu)

  (一)公司章程的沿革

  公司章程于2010年10月14日訂立,于2011年6月10日、2012年4月23日、2013年5月1日分別修訂。

  (二)法人治理結(jié)構(gòu)

  1、股東會:股東會表決權(quán):公司章程列明的事項須經(jīng)三分之二以上股東表決通過(注:非按出資比例行使表決權(quán))。股東會按實繳出資股數(shù)行使表決權(quán)(注:非按出資比例行使表決權(quán))。股東會會議應(yīng)對所議事項作出決議,決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過。但修改章程、增加或減少注冊資本,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式,必須經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

  2、公司設(shè)董事會,成員為5人,由股東選舉產(chǎn)生,任期三年,連選可連任。每年一次定期會議。董事會決議的表決,實行一人一票。董事會會議應(yīng)由三分之二以上董事出度。董事會作出決議,必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。但董事會作出聘任或解聘總經(jīng)理的決議,需經(jīng)全體董事一致通過。董事會作出解聘總經(jīng)理的決定,如總經(jīng)理是董事的,總經(jīng)理無表決權(quán)。其他董事一致同意,決議生效。

  3、公司設(shè)不設(shè)監(jiān)事會,設(shè)監(jiān)事1人,由股東會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事任期三年,連選可連任。

  4、公司設(shè)總經(jīng)理一名。

  5、公司法定代表人A

  (二)法律評價

  1、公司章程的變更程序合法有效

  2、特別要注意公司章程對股東權(quán)益的特別約束

  (1)任何股東未經(jīng)其他股東和董事會的事先書面同意,不得質(zhì)押其在公司的全部或部分股權(quán)或以其他方式在股權(quán)上設(shè)置債務(wù)擔(dān)保

  (2)股東不得與公司從事相同的業(yè)務(wù),與公司同業(yè)競爭

  (3)公司章程例舉股東大會特別事項須經(jīng)三分之二以上的股東表決通過,而非按出資比例行使表決權(quán)。

  3、以下約定的有效性存爭議,且有可能侵犯小股東的利益,請?zhí)貏e注意。

  《公司章程》第二十五條約定:“一、經(jīng)股東會決議,公司可以回購股東的股份:公司連續(xù)三年盈利,且平均凈資產(chǎn)收益率達(dá)20%以上;公司支付收購費(fèi)手,剩余的流動資金流足以滿足公司一年內(nèi)的經(jīng)營管理需要。”

  對于有限責(zé)任公司強(qiáng)制回購股東股份的約定的法律效力問題,實踐及理論中都存在爭議,因此這一條如果適用有可能引起爭議。

  另外,由于股東會是資本多數(shù)決,(本章程規(guī)定回購股份由三分之二以上股東表決通過,是人數(shù)多數(shù)決),通過股東會決議強(qiáng)制回購某股東股權(quán),可能侵犯小股東的利益。

  《公司章程》第二十八條:“經(jīng)股東會決定,公司可以用定向募集的方式增加注冊資金。......四、對新增加的投資,按新增加的投資與股共會確定的不低于凈資產(chǎn)的公司資產(chǎn)及增加的總投資之和的比例,確定投資比例!边@一款內(nèi)容不明確。

  四、甲公司知識產(chǎn)權(quán)

  (一)知識產(chǎn)權(quán)情況

序號

名稱

類型

生效日

有效期

權(quán)利權(quán)人

發(fā)明人

1

*

實用新型

2012年4月18日

10年

目標(biāo)公司

G、T、U

2

*

實用新型

2012年4月18日

10年

目標(biāo)公司

K、G、V、U、W、T

3

*

實用新型

2012年4月18日

10年

目標(biāo)公司

K、G、V、U、W、T、X

4

*

實用新型

2012年4月18日

10年

目標(biāo)公司

G、V、W

5

*

實用新型

2013年1月16日

10年

目標(biāo)公司

G、T、V、W、U、X

6

*

實用新型

2013年1月23日

10年

目標(biāo)公司

G、K、T、V

7

*

實用新型

2013年1月23日

10年

目標(biāo)公司

G、K、Y、U、W

8

*

實用新型

2013年2月13日

10年

目標(biāo)公司

G、K、V、X

9

*

實用新型

2012年3月28日

10年

目標(biāo)公司

A

10

*

發(fā)明專利

實質(zhì)審查

 

目標(biāo)公司

G、V、T

11

*

發(fā)明專利

實質(zhì)審查

 

目標(biāo)公司

G、T、V

12

*

發(fā)明專利

實質(zhì)審查

 

目標(biāo)公司

G、T、V

13

*

注冊商標(biāo)

2012年8月21日

10年

目標(biāo)公司

 

  (二)核心技術(shù)人員情況

序號

姓名

參與專利

持股情況

崗位情況

保密協(xié)議

備注

1

G

參與11項專利

股東,持股4.33%

總經(jīng)理、董事

 

2

V

參與9項專利

員工,技術(shù)部副部長,監(jiān)事

 

3

T

參與9項專利

股東,持股0.15%

員工,技術(shù)部

 

4

U

參與5項專利

員工,技術(shù)部

 

 

5

K

參與5項專利

股東,持股2.98%

董理

 

2012.3.31離職

6

W

參與5項專利

原公司員工

 

2013.6.1離職

7

X:

參與3項專利

公司員工,技術(shù)部

 

 

8

A

參與1項專利

股東,持股59.67%

董事長、財務(wù)負(fù)責(zé)人

 

 

  (二)法律評價

  經(jīng)在國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站、國家工商行政管理總局網(wǎng)站上查詢,以上目標(biāo)公司所有的專利、商標(biāo)合法有效。

  核心技術(shù)人員共8人,其中在崗6人,已離職的2人;公司股東3人,公司主要管理崗4人。

  兩名離職員工對專利的繼續(xù)研發(fā)和更新不構(gòu)成實質(zhì)性的影響,公司與關(guān)鍵技術(shù)人員簽訂了競業(yè)禁止協(xié)議。

  五、甲公司固定資產(chǎn)

  (一)固定資產(chǎn)狀況

  根據(jù)目標(biāo)提供的固定資產(chǎn)清單,公司固定資產(chǎn)主要是生產(chǎn)設(shè)備和辦公設(shè)備,總價值71.4545萬元。無抵押、無被有關(guān)部門查封、扣押,無非經(jīng)營性資產(chǎn)。

  (二)法律評價

  固定資產(chǎn)所有權(quán)合法有效。

  目標(biāo)公司的宣傳冊中有“甲公司生產(chǎn)加工廠位于*縣城,占地10畝。”的表述。可進(jìn)一步核實分公司的固定資產(chǎn)情況,目標(biāo)公司和分公司是否還擁有土地使用權(quán)、房屋所有權(quán),以及租賃辦公場所的情況

  六、甲公司財務(wù)

  (一)財務(wù)狀況

  (1)根據(jù)2011年3月25日,H市*會計師事務(wù)所有限公司,《*審字(2011)004-13號審計報告》,2010年實收本金130萬元,累計虧損17.983224萬元。公司總資產(chǎn)是115.128522萬元,總負(fù)債是3.111746萬元,凈資產(chǎn)是112.016776萬元。

  (2)根據(jù)2012年4月25日,H市*會計師事務(wù)所有限公司《*審字(2012)第086號審計報告》,2011年,實收總本金260萬元,當(dāng)年虧損112.86萬元,累計虧損130.84萬元。公司總資產(chǎn)是157.183389萬元,總負(fù)責(zé)是28.027539萬元,凈資產(chǎn)是129.155850萬元。

  (3)根據(jù)目標(biāo)公司編制的2012年財務(wù)報表,2012年實收總本金670.4萬元,當(dāng)年虧損116.652314萬元,累計虧損248.05萬元。公司總資產(chǎn)是429.652520萬元,總負(fù)債是7.30632萬元,凈資產(chǎn)是422.3462萬元。

  (二)法律評價

  1、從三年的財務(wù)報表看,公司一直處于虧損狀態(tài)。公司股份的價值等于公司凈資產(chǎn)的價值,根據(jù)2012年的財務(wù)報表,公司股份的價值應(yīng)是422.3462萬元。我公司欲收購目標(biāo)公司30%的股權(quán),其實際價值應(yīng)是126.70386萬元。

  2、目標(biāo)公司未提供2013年的財務(wù)報表,以上數(shù)值會有變化,應(yīng)核實2013年的財務(wù)報表,根據(jù)公司凈資產(chǎn)計算股權(quán)的實際價值。

  3、實際購目標(biāo)公司的股權(quán)價格可參考?xì)v年財務(wù)狀況、知識產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用前景等因素,綜合考量。

  4、具體財務(wù)狀況及納稅情況還應(yīng)咨詢專業(yè)財會人員。

  七、甲公司重大合同、擔(dān)保和法法律糾紛

  (一)合同、擔(dān)保、法律糾紛的情況

  根據(jù)目標(biāo)公司提供的情況,有兩項合同(1)7月天津國環(huán)熱力公司供暖合同已開工;(2)石家莊發(fā)電項目合同也將于近期落地。未提供擔(dān)保信息、未提供法律糾紛的信息。

  (二)法律評價

  合同內(nèi)容無重大法律風(fēng)險。無對外擔(dān)保、無法律糾紛。

  八、甲公司公司的勞動用工

  (一)勞動用工狀況

  1、社保繳納情況。目標(biāo)公司只提供了2013年1月繳納五險的憑證,未提供公司成立三年來的繳納社保的明細(xì)。

  2、員工構(gòu)成:公司共有在崗人員14人,其中總經(jīng)理、副總經(jīng)理、部門副主管等管理層共4人;技術(shù)部7人,生產(chǎn)部2人,分公司1人。

  3、勞動合同狀況:均為三致四年的固定期限勞動合同,有三人未有勞動合同信息。

  4、學(xué)歷結(jié)構(gòu):本科8人,中專1人,碩士生1人,另有4人無學(xué)歷信息。

  (二)法律評價

  目標(biāo)公司提供了相產(chǎn)關(guān)社保證明,已依法繳納社保。

  在中國人民法院網(wǎng)被執(zhí)行人信息查詢網(wǎng)中查詢,公司主要股東和公司管理人員未有被執(zhí)的案件。

  公司以技術(shù)人員為主體,勞動用工關(guān)系較短。

  有基本的勞動關(guān)系管理制度。

  有公司保密管理制度,公司部分股東及核心技術(shù)人員簽訂了保密協(xié)議。

  本報告謹(jǐn)供本次股權(quán)收購的直接相關(guān)人員審閱。未經(jīng)本所律師書面同意,不得將本報告外傳及用于佐證、說明與題述事宜無關(guān)的其他事務(wù)及行為。

  謹(jǐn)致

  商祺!

  報告人:張鴻霞

  北京安博律師事務(wù)所

  年月日

http://m.msguai.com/

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