民事訴訟行為瑕疵及其處理

　　「內(nèi)容提要」民事行為的瑕疵可能導致行為的無效。對民事訴訟行為的瑕疵，在程序法上應該如何處理，我國《民事訴訟法》雖然有相關(guān)的規(guī)定，但是并未明確，理論界和司法實際部門也沒有予以足夠的重視。因此造成訴訟主體在程序中，由于各種各樣的原因?qū)嵤╁e誤的訴訟行為，并產(chǎn)生不利后果。本文通過對訴訟行為及瑕疵理論的一般闡述，論證了就訴訟行為瑕疵進行定性、處理對程序保障具有的重要參考價值。

　　「關(guān) 鍵 詞」訴訟行為/瑕疵/處理

　　我國的教科書一般認為，民事訴訟法律關(guān)系中的行為是訴訟法律關(guān)系主體有意識地實施使民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的行為。例如，行使一定的訴訟權(quán)利，如起訴、撤訴等，就會引起訴訟法律關(guān)系的發(fā)生或消滅�；蛘�，履行一定的義務，例如，《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第64條規(guī)定，在當事人因客觀原因不能收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應當調(diào)查收集。這就是法院為了促使審理迅速、有效地進行，通過履行義務（或職責），為判斷當事人的權(quán)利歸屬創(chuàng)造條件，這種訴訟行為的結(jié)果是在解決糾紛的同時，消滅訴訟法律關(guān)系。訴訟法律關(guān)系主體所為的訴訟行為，是引起訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的主要原因。

　　在我國，訴訟行為論主要依托于民事訴訟法律關(guān)系理論，學者們在對作為民事訴訟法律關(guān)系要素之一的法律事實進行闡述時，只是較為淺淡地描述一下訴訟行為。這里一方面反映了訴訟行為理論在我國民事訴訟法學體系中的地位并不很高，另一方面也說明，國外的一些較有價值的民事訴訟理論，因為我們接觸機會少或沒有機會相識而造成這些理論與中國的無緣。然而，在現(xiàn)實的訴訟實踐中，能夠使民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更及消滅的訴訟行為，由于參與訴訟的主體不諳程序規(guī)定而造成行為失誤產(chǎn)生不利后果，或者具體適用法律以解決爭議的法院由于各種原因?qū)е虏门行袨槌霈F(xiàn)瑕疵，由此影響裁判公正、效率，禍及當事人的權(quán)利等情形時有發(fā)生。因此，研究訴訟行為、行為瑕疵及其處理方式，對于發(fā)展我國的訴訟行為理論以及訴訟實踐應該說是有所裨益的。

　　一、訴訟行為的含義及效果

　　一般來說，靜態(tài)的法學研究的是法律規(guī)則，而動態(tài)的法學研究的是法律主體的活動�；蛘哒f，書本上的法（Law in Books）和行動中的法（Law in Action）分別是靜態(tài)和動態(tài)法學的研究對象。 （注：呂世倫、公丕祥主編：《現(xiàn)代理論法學原理》，安徽大學出版社1996年版，第472頁。）就訴訟法學而言，經(jīng)過立法、 以條文形式固定下來的民事訴訟法律及規(guī)則無疑處于靜態(tài)，而對靜態(tài)的規(guī)則加以解釋、適用、發(fā)展的行為自然可以說是動態(tài)的。動靜態(tài)的結(jié)合，構(gòu)成了訴訟本身。因此，研究訴訟法律及規(guī)則用以指導具體的司法，促進訴訟理論的發(fā)展固然重要；而研究規(guī)則的制定者、適用者的行為，促進行為的規(guī)范化和效率化，同樣具有重要的作用。從法規(guī)形成的角度來看，動態(tài)的行為是靜態(tài)法規(guī)的具體化和生動化，靜態(tài)法規(guī)的發(fā)展和完善，無疑必須通過動態(tài)的行為本身來完成。僅此而言，對動態(tài)行為的研究的意義甚至比對靜態(tài)法規(guī)的研究要重大。

　　動態(tài)的民事訴訟中的訴訟行為，可表述為能夠引起訴訟上的法律效果發(fā)生的訴訟行為。（注：［日］伊藤真：《訴訟程序》：伊藤真、竹下守夫編集：《注釋民事訴訟法（3）》，有斐閣1993年版，第22頁。）民事訴訟中各種主體的訴訟行為，構(gòu)成了民事訴訟程序富有活力的內(nèi)容。各種主體的各種訴訟行為的交錯，結(jié)成了相互關(guān)聯(lián)的行為鎖鏈，（注：［日］河野正憲：《當事人行為的法律構(gòu)造》，弘文堂1988年版，第1頁。）在訴訟程序中形成張力和收縮力， 從而才使得訴訟程序本身具有了永恒不變的生命力。

　　將訴訟程序中主體的動態(tài)的能夠引起訴訟上法律效果發(fā)生的行為定義為訴訟行為（Proze Bhandlung，簡稱PH）， 主要是要借助這一概念本身來決定訴訟行為理論的基礎，尋求訴訟行為的根本立足點。德國學者鮑姆杰爾鐵爾（Baumgartel）于1957年出版了《當事人訴訟行為的本質(zhì)及概念》（《Wesen  und  begriff  der  ProzeBhandlung   einerPartei 

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