權(quán)利話語/實(shí)踐的艱難展開

　　權(quán)利話語/實(shí)踐的艱難展開：1996年中國刑事訴訟法典修改的反思

　　“如果將法律理解為社會生活的形式，那么作為‘形式的法律’的程序法，則是這種形式的形式，它如同桅桿頂尖，對船身最輕微的運(yùn)動(dòng)也會作出強(qiáng)烈的擺動(dòng)�！�1 基于程序法有如此作用，中國在法治建設(shè)過程中逐漸重視程序法的作用。在刑事訴訟中，國家權(quán)力對個(gè)人權(quán)利，而且是對個(gè)人生命、自由和財(cái)產(chǎn)等基本人權(quán)的影響巨大。依據(jù)中國的具體情況，中國法治建設(shè)的重要目標(biāo)是要規(guī)范和重新調(diào)整國家與個(gè)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；因此，中國刑事程序法的變革對于“依法治國”的推進(jìn)極具象征意義和實(shí)際意義。由此，我們不難理解，為什么1996年的刑事訴訟法修改在中國的法治化進(jìn)程中較早進(jìn)行并頗受各方關(guān)注。

　　中國的刑事程序改革-作為中國法制現(xiàn)代化的一個(gè)重要維度的重要意義在于它在人權(quán)保護(hù)向度上的努力，即強(qiáng)化訴訟的民主化和對公民權(quán)益的保護(hù)。因?yàn)椋瑱?quán)利理論是現(xiàn)代法律的基本敘事（narrative），這種敘事之所以成為法律的“元敘事”， 其原因就在于：權(quán)力對社會秩序的形成盡管必不可少，但它必須囿于權(quán)利規(guī)則的范圍之內(nèi)實(shí)施才具有正當(dāng)性，權(quán)利的話語和技術(shù)的主要功能就是要抵消權(quán)力的內(nèi)在支配性。2 但遺憾的是，從新刑事訴訟法實(shí)施近五年來看，新文本所增設(shè)的權(quán)利符號基本上淪落成了沒有具體指涉對象的自我指涉（self-referential）的符號，刑事司法實(shí)踐在很大程度上仍然是由“慣習(xí)”（habitus）3 所驅(qū)使，它依然未擺脫打擊犯罪的工具面相：在偵查階段律師仍然很難介入訴訟；刑訊逼供、久押不決、超期羈押的情況仍然存在；庭審走過場的現(xiàn)象也未見有多大改觀；非常規(guī)化的“嚴(yán)打”活動(dòng)仍在根據(jù)形勢的需要被反復(fù)發(fā)動(dòng)；甚至象公開審判這樣的現(xiàn)代性司法原則，本來是用來監(jiān)督權(quán)力的正當(dāng)行使，也被置換為用來展示犯罪、威懾犯罪……

　　從關(guān)照個(gè)人權(quán)利這一立場來審視，新的“權(quán)利規(guī)則”無疑有被司法實(shí)踐虛置之虞，其意義似乎僅局限于一種話語實(shí)踐。4 這說明，當(dāng)初的法典修改存在著諸多局限和問題。對此，學(xué)界給予了越來越多的關(guān)注，但是，我認(rèn)為對其進(jìn)行反思與檢討的理論分析還遠(yuǎn)未得到有效展開。在這里，我將略呈一己之管見，以就教于各位同仁。

　　一、問題

　　在法典修改頒行之初，國內(nèi)外輿論普遍肯定改革舉措是成功的，認(rèn)為它順應(yīng)了改革開放的歷史潮流，顯示了依法治國的時(shí)代特征，體現(xiàn)了懲罰犯罪和保障人權(quán)相結(jié)合的理性要求。尤其在人群保障方面的進(jìn)步更值得稱道。但實(shí)踐表明，由于在人權(quán)保護(hù)向度上的改革有限性，以及與之相應(yīng)的訴訟價(jià)值與結(jié)構(gòu)的沖突未能妥善協(xié)調(diào)的立法不足，權(quán)利保障的條款處處面臨受到拆解的危險(xiǎn)；而在相應(yīng)的配套措施與條件闕如的情況下，國家與個(gè)人之間的強(qiáng)弱懸殊對比就必然使這種危險(xiǎn)變?yōu)槭聦?shí)�？梢哉f，改革出現(xiàn)的這些問題是陳陳相因的。

　　（一）改革的有限性

　　一般認(rèn)為，權(quán)利保障與犯罪控制是刑事程序中沖突著的兩種基本理念。因?yàn)�，刑事訴訟在某種意義上是國家機(jī)關(guān)與被追究者之間關(guān)于追究與反追究的激烈對抗，利益之軒輊決定了國家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利之間處于一種此消彼長的狀態(tài)，如果要強(qiáng)調(diào)控制犯罪就要給予國家權(quán)力較多的職權(quán)自由，而要張揚(yáng)權(quán)利就需對國家權(quán)力進(jìn)行較多的規(guī)限。5 由于文化傳統(tǒng)、社會結(jié)構(gòu)和國家治理策略等的差異，各個(gè)國家在訴訟價(jià)值的取向和配置上各有不同。盡管如此，由于現(xiàn)代性法律的敘事邏輯是一種權(quán)利理論，所以，權(quán)利保障的價(jià)值不斷地得到提升是刑事訴訟的一種世界性發(fā)展趨勢。1996年的中國刑事訴訟法改革無疑就反映了這樣一種現(xiàn)代性取向，但是其改革的力度相當(dāng)有限。

　　眾所周知，由于傳統(tǒng)法律文化的長期浸淫和受前蘇聯(lián)式的制度結(jié)構(gòu)和意識形態(tài)的深刻影響，在1996年以前，中國刑事訴訟立法與司法基本上都是抱持著一種單一的犯

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