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法治的局限

時(shí)間:2023-05-01 03:15:36 法學(xué)論文 我要投稿
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法治的局限

  中國法學(xué)界,特別是法理學(xué)界,對于羅伯托。昂格爾的名字并不陌生。這位巴西人能夠在二十八歲時(shí)當(dāng)上了哈佛大學(xué)法學(xué)院的著名教授,不僅僅是由于他淵博的學(xué)識(shí)。他對西方,特別是美國法治模式深刻的批判精神,更為人矚目。這位批判法學(xué)的代表人物,把美國的法治稱為不同政治勢力的“角斗場”,與我們所理解的“法律是階級(jí)斗爭的工具”十分相似。他就像一位技藝高超的外科醫(yī)生,用犀利的工具把西方特別是美國法治的層層頂紗剝掉,將其實(shí)質(zhì)和病灶展現(xiàn)出來。哈佛大學(xué)法學(xué)院是美國法學(xué)教育(www.xfhttp.com-雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng))的重鎮(zhèn),它每年都向美國的立法、司法和政府行政部門輸送大量的“新鮮血液”。有這樣一位“解構(gòu)大師”為將要成為美國法治大廈的棟梁之材的哈佛畢業(yè)生洗腦,真不是我們中國人的思維能夠理解的。

  《現(xiàn)代社會(huì)中的法律》是他諸多著作中的一本。我對此書情有獨(dú)鐘。一個(gè)原因是,我喜歡他對西方法治形成的表述方式,在他的筆下。法治是被作為社會(huì)組織的一種模式來研究的。昂格爾認(rèn)為,法治的形成不是主觀塑造的結(jié)果,而是歷史和文化演進(jìn)的結(jié)果,它不僅同一個(gè)社會(huì)中人們所熟悉的社會(huì)規(guī)范方式有關(guān),也同民族的思維習(xí)慣有關(guān)。我也喜歡他在論述西方法治形成過程時(shí)與中國歷史的比較。我認(rèn)為,他陳述中國歷史和文化的時(shí)候,更多地把它作為一種與西方平等的文明,一種生活方式,一種社會(huì)組織模式。而不是像有些西方學(xué)者那樣,把它為“它者”和批判的對象,以此襯托出西方文明的優(yōu)越。盡管我知道西方的法治不是有目的地“建設(shè)”的,也想像不出當(dāng)時(shí)的政治權(quán)威如何能夠在法治形成和發(fā)展的過程中以中國社會(huì)的組織方式作為參照物,但是我相信,人類文明是在互相學(xué)習(xí)中不斷完美的。正如我們現(xiàn)在不但要學(xué)習(xí)、借鑒,而且要移植其他國家的法律,也要警惕和避免其他國家的歷史教訓(xùn)一樣。

  依昂格爾的看法,導(dǎo)致中國建立統(tǒng)一帝國的各種因素與導(dǎo)致西方建立民族國家的那些因素多有相同;但是中國未能形成一個(gè)法治國家,而是一個(gè)典型的“非法治”國家。這不是因?yàn)橹袊鴽]有法律。恰恰相反,中國是最早制定成文法的國家。中國古代的法律具有這樣一些特點(diǎn),首先是法律的意志性完全排斥了社會(huì)規(guī)范內(nèi)在的共識(shí)和凝聚力。統(tǒng)治者用法律創(chuàng)造社會(huì)秩序,同時(shí)也破壞社會(huì)自身的活力的和諧。其次,法律完全成為“公共”性質(zhì)的,即由政府制定。社會(huì)的規(guī)范體系成為等級(jí)制的結(jié)構(gòu)。第三,法律完全由政府壟斷,其他任何獨(dú)立于政府之外的社會(huì)團(tuán)體均無權(quán)以其他的規(guī)則與其分庭抗禮。最后,中國古代的法律沒有自治性。政策和法律之間從來就沒有明確的區(qū)分,行政和司法也是如此。執(zhí)行法律機(jī)關(guān)和維持秩序、實(shí)施政策的機(jī)關(guān)往往是一回事。所以,他認(rèn)為,因?yàn)榈於ㄎ鞣椒ㄖ螄一哪切┮蛩卦谥袊糯贫戎胁⒉淮嬖凇K越院,法治作為一種“新型的規(guī)范秩序”在西方形成了,而中國卻沿著另外的一條道路走了下去。

  昂格爾沒有評論中國和西方社會(huì)組織形式和規(guī)范秩序的優(yōu)劣。他可能不知道因?yàn)橹袊吡肆硗獾牡缆范滑F(xiàn)代歷史所排斥的痛苦經(jīng)歷和中國人為了實(shí)現(xiàn)法治國家而付出的艱辛。自近代以來,中國的仁人志士,苦于中國的落后和挨打,四處尋找救國良方。他們得出的結(jié)論是:中國之所以落后;是因?yàn)橹袊鴽]有建立現(xiàn)代的政治和法律制度,沒有“法治”,不能為社會(huì)的變革和進(jìn)步提供制度他的條件,所以,經(jīng)濟(jì)不興,政治腐敗,百姓疾苦沒有申訴之門,故社會(huì)矛盾常常激化,戰(zhàn)亂頻繁。而每一次政權(quán)的更迭,都產(chǎn)生出新的專制。所以,從清末的“變法維新”到孫中山先生的“五權(quán)憲法”,到“五四運(yùn)動(dòng)”提倡的“民主和科學(xué)”,對中華民族負(fù)有責(zé)任心的先輩們始終把建設(shè)一個(gè)法治國家作為追求的目標(biāo)。在以“救亡圖存”的背景下,中國人是把“法治”當(dāng)作救命良方來追求的!胺ㄖ巍北划(dāng)作西方文明的組成部分,法律學(xué)者和改革家們經(jīng)常把西方的法治和中國傳統(tǒng)的人治相比較,把西方的文明和富裕與法治聯(lián)系起來,“而把中國的落后和貧窮與人治聯(lián)系起來,愈發(fā)使中國人自慚形穢。共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的中國革命勝利以后,中國人對西方列強(qiáng)的仇恨中也包含著對于它們的法治的怨恨,因?yàn)榇蠖鄶?shù)中國人是通過西方在中國的”治外法權(quán)“感受西方列強(qiáng)的法治的。所以,在相當(dāng)長的時(shí)間里,”法治“與”資本主義制度“等同,即使是為了與西方的制度相區(qū)別,中國也不能接受”法治“的理論和主張。

  改革開放以來,中國人的思維方式發(fā)生了很大的變化。既然市場經(jīng)

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